Наше семейное право потрясло весь мир, когда в декабре 1917 г были приняты первые Декреты, посвящённые семье

Очень интересная и полезная инфа

Наше семейное право потрясло весь мир, когда в декабре 1917 г. были приняты первые Декреты, посвящённые семье. Один был из них посвящён только разводам, другой браку, детям и ведению книг записи актов гражданского состояния. То есть советская власть с самого начала огромное значение придавало семье и семейным отношениям. Советская власть пыталась завоевать семью и отвоевать её у церкви. Потому сразу так много актов, посвящённых семье. Самым первым советским кодексом из тех, которые приняли, был КЗаГС и это не случайно, поскольку советская власть очень рассчитывала на семью, большевики опирались на неё, решая свои тактические и стратегические вопросы.

Наше семейное право развивалось необычными «скачками» с декабря 1917 г.:

1917 г. устанавливается простейшая процедура развода, административная в органах ЗАГС, которые специально для этого и создаются. До революции развестись было практически невозможно. Если взять пример из «Анны Карениной» Толстого – Анна давно не живёт со своим мужем, родила дочь не от мужа. Эта дочь считается рождённая в законном браке с Карениным.

Также в 1917 г. провозглашается равенство детей рождённых в браке и вне брака, равенство супругов.

1926 г. – фактические браки приравниваются к законным бракам, к бракам, зарегистрированным в ЗАГСе, поскольку государство не должно никуда вмешиваться. Государство должно доверять своим гражданам и если граждане считают, что живут между собой в браке, оно должно это признавать.

1944 г. – нет фактическим бракам, устанавливается невероятно сложная процедура развода и отмена установки отцовства (запретили вообще устанавливать отцовство – ни в добровольном, ни в судебном порядке, никак нельзя установить правовую связь между ребёнком, рождённым вне брака и его отцом). А до этого в 1918 г. речь шла об установлении долевого отцовства, когда несколько ответчиков рассматривались в качестве возможных отцов ребёнка. Лишь один из них назначался «главным отцом» давал ребёнку свою фамилию и отчество, все остальные солидарно несли почётную имущественную обязанность, они должны были предоставлять ребёнку содержание.

1947 г. – запрещение браков с иностранцами, хотя их и так почти не было, кроме дипломатов, никого уже не осталось.

Эти «метания» из одной стороны в другую очень тяжело отражались на людях. Живут люди 15 лет в фактическом браке, а потом им говорят, что это вовсе и не брак и отношений никаких не возникло, и совместной собственности нет.

Российское и советское право сыграло роль «Лаборатории для всего мира». Голландский специалист в области сравнительного семейного права Макс Рейнштейн назвал развитие нашего семейного права «международной лабораторией семейного права». Мы показали миру, что следует принять, а по какому пути идти не стоит.

Историей развития нашего семейного права мы должны гордиться, поскольку в 1917 г. сказали «да» разводам, равноправию детей, родившихся в браке и вне брака, равенству супругов в семье, то есть то, чего на Западе достигли очень не скоро.

Реформы, не доходящие до уровня наших, 1917 г., а такие «вялые» начались в Западной Европе и США с принятия в 1969 г. Англией Акта о разводе. Когда впервые была сделана попытка в Западных странах, установить такие основания развода, которые не связанны с виновным поведением одного из супругов развод. Но необходима судебная процедура, необходимы адвокаты и с той и с другой стороны, было только 5 оснований, по которым можно было развестись без семейно-правового проступка одного из супругов. Это были полумеры, даже близко не было того, что сделано в нашей стране в 1917 г. хотя. Нашего уровня другие страны достигли очень и очень не скоро.

Наше сегодняшнее семейное право может быть не самое передовое, но оно сбалансированное, очень хорошее. Тот факт, что мы сегодня не разрешаем однополые браки не говорит, что мы страна консерваторов. Наша страна в «лабораторный период» с 1917 по 1969 гг. так много испытала, что мы экстравагантных поступков не совершаем, а развиваемся спокойно и поступательно и меняем наше семейное законодательство только тогда, когда данные изменения очевидны для всех и проверены временем. В 2004 г. в Государственную Думу поступил проект и он был принят – снизить брачный возраст до 14 лет, но Совет Федерации данный закон отклонил. Данный законопроект лоббировали не какие-то там педофилы, а органы опеки и попечительства которым хотелось, чтобы в тех случаях, когда девушка становится матерью, путём института брака как-то укрепить своё финансовое положение, социальное и т.д.

Понятие семейного права

Легального определения семьи нет и не было ни в одном нормативном акте. Есть только доктринальное толкование, которое содержится в учебниках по социологии, философии. Юристы считают, что это не правовое понятие, поэтому понятия не дают.

Почему законодательного определения семьи нет, а государство так в семье заинтересовано? Прежде всего, своими функциями:

1 функция - воспроизводство человека.

Государству важно контролировать демографические процессы, происходящие в обществе. Иначе можно придти или к депопуляции или к гиперпопуляции. Опыт показывает, что методы борьбы с гиперпопуляцией бывают успешными, но они, как правило, сопряжены с существенным ущемлением прав человека, как в Китае, Индии, Пакистане, Малайзии, некоторых Африканских странах.

Китай весьма эффективно проводил политику по сокращению рождаемости, но очень серьёзно при этом нарушались права человека. Было время, когда незаконных эмигрантов из Китая наделяли статусом законных эмигрантов и давали гражданство США, поскольку считали, что их такое важное человеческое право иметь детей серьёзно нарушается демографической политикой КНР.

Но затем в США осознали, что если каждый китаец захочет эмигрировать в США ссылаясь на то, что его право на самовоспроизводство нарушено, то у страны вряд ли будет возможность всех этих эмигрантов принять. Зато сейчас американцы активно устанавливают экономические связи с Китаем, в ВУЗах США учат китайский язык, а про права человека в данной области в Китае, которые как нарушались, так и нарушаются уже вроде как забыли.

Индия очень аккуратно относится к этим проблемам. В своё время Индира Ганди не была переизбрана, когда она позволила осуществить в одной провинции меры, хотя куда менее жёсткие, чем в Китае, по сокращению рождаемости населения – добровольную стерилизацию женщин.

В России политики пугают нас тем, что нам угрожает депопуляция. Однако с этим нельзя согласится. Тот факт, что уровень рождаемости не растёт, не означает, что нам угрожает депопуляция. Существуют определённые законы в области демографии, которые неподвластны никакой политике. Сколько бы не делалось вливаний в молодую семью общая рождаемость не вырастет.

Опыт СССР и других стран, которые более грамотно боролись за повышение рождаемости, говорит о том, что никакими экономическими мерами стимулирования рождаемости никогда не приводит к тому, что рождаемость реально увеличивается. Когда в СССР в конце 70-х гг. стали ориентироваться на трёхдетную семью и стали её материально поддерживаться, то в течение двух лет наблюдался пик рождаемости, потом рождаемость пошла вниз и достигла прежнего уровня. Налог на бездетных граждан, чем нас сейчас пугают, также не позволил в СССР повысить рождаемость.

Франция с конца XIX в. проводит грамотную, очень продуманную демографическую политику, но всё равно уровень рождаемости где был, там и остался.

Нужно ориентироваться на то, что население страны уменьшится. А почему это плохо? Если это население может обеспечить себя и своих родственников? Если в семье один ребёнок, но его воспитывают как следует и из него получается что-то весьма достойное, разве это хуже, чем семья, в которой десять человек, воспитанию которых не уделяется никакого внимания? А то нарожала страна уродов!

2 функция - поддержание жизни ребёнка, его физическое и духовное развитие.

Это очень важная функция семьи, поскольку было время, когда в СССР считали, что семья не так уж важна для выполнения этой функции, что государство это функцию может выполнять гораздо лучше, чем семья. Считалось, что общественное воспитание лучше семейного воспитания.

В этом были убеждены настолько, что в 1918 г. позволили себе отменить институт усыновления. Конечно, здесь была очень серьёзная идеологическая подоплёка, но большевики небыли бездушными людьми и не хотели, чтобы эти неусыновлённые дети умерли на улице, сирот ведь было огромное количество.

Большевики считали, что государство, вновь создаваемые детские дома вполне способны заменить и воспитать ребёнка лучше. Считали, что семья воспитывает в ребёнке индивидуалиста, а государство, общество в детском доме воспитывает коллективиста, у него другое восприятие жизни и именно из этих детей потом сформируется истинный строитель коммунизма и ему будет проще в новом обществе, чем индивидуалисту, который вырос в семье.

Детские домам создавались, им отдавались лучшие дворцы. Другое дело, что в них не было никаких условий - ни дров, ни кроватей для детей и т.д. Но само побуждение большевиков было очень романтичным, изначально добрым, другое дело, что они не посчитали, сколько нужно средств на это и есть ли они у государства. Детей нужно было кормить, а в стране был голод.

Сейчас только когда семья не справляется с данной функцией, государство приходит на помощь, существуют детские дома, интернаты. И сейчас общественное воспитание не является альтернативой семье и если какая-то семья не справляется с воспитанием ребёнка, лучше отдать его в другую семью, нежели в государственное детское учреждение.

Ведь даже плохие родители предоставляют ребёнку хоть какие-то навыки жизни в обществе. Лица, которые выросли в детских домах, не обладают даже простейшими бытовыми навыками, поскольку за них всё делают – готовят еду, стирают одежду. Некоторые удивляются тому, что заваренный чай не сладкий, поскольку в детском доме его для них готовили, поэтому они думали, что он натурально сладкий.

3 функция - терапевтическая функция семьи.

В семье обеспечивается важная вещь - межличностное общение. Члены семьи, когда они общаются друг с другом, даже когда не очень мирно, вежливо, тем не менее, заполняют очень важное пространство в своей жизни.

Статистика показывает, что среди лиц, которые живут в семье количество суицидов гораздо ниже. Среди одиноких людей, особенно мужчин количество самоубийств гораздо выше.

Кроме того, лица, живущие в семье, лица, состоящие в браке, живут дольше. Социологи говорят, что не обязательно должна быть какая-то образцовая семья.

Это может быть очень эмоциональная семья, где ругаются, бьют посуду, но при этом всё равно имеет место межличностное общение. Поэтому государство ценит семью за это.

Семейные люди реже, чем одинокие злоупотребляют алкоголем и наркотиками.

Но государство, как известно, во многом цинично - а зачем государству эти долгоживущие люди, может быть лучше, чтобы они умерли быстрее, ведь пенсию платить не надо.

Однако государство не настолько цинично. Ведь живущие в семье люди меньше болеют, государство тратит на них меньше средств. Пенсия другое дело. Снижение рождаемости может отразиться на размере пенсии. Если детей родилось и выросло меньше, чем количество пенсионеров, это скажется на размере пенсии.

4 функция - экономическая функция семьи.

Было время (середина 80-х гг.), когда это функцию выводили на 1 место. Сейчас она такой важной не кажется, но в начале перестройки стоял вопрос о том, чтобы развивать бизнес. Наши реформаторы ориентировались не на развитие крупного, а на развитие мелкого слоя – единственная форма, в которой можно было развивать коммерческие способности, являлся производственный кооператив. Ориентировались на семью, что будет семейное производство, особенно в сельском хозяйстве и придавали экономической функции семьи огромное значение.

В этот период был подготовлен проект Закона СССР «О семье», который обсуждали несколько лет в Верховном Совете СССР. Этот Закон предполагал придать семье статус юридического лица, опираясь на важность экономической функцию семьи – чтобы её выполнить, необходимо создать и правовые условия, казалось, что придание семье статуса юридического лица хорошая вещь. Когда разработчикам Закона говорили, что у юридического лица есть 4 признака:

- Организационное единство;

- Имущественная обособленность;

- Самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

- Выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени

Но в семье нет ни одного из этих признаков юридического лица, только имущественная обособленность если есть имущество, и то не у каждой семьи.

По существу семья не является юридическим лицом и не должна им быть.

Предлагалось в этом проекте ввести совместное принятие семьёй решения по наиболее важным вопросам семьи и её членов – например, о поступлении в МГУ.

Этот Закон обсуждался очень серьёзно, и сложно было убедить разработчиков, что этого не должно быть. Только политические события помешали законопроекту стать Законом.

Семейное право – это совокупность правовых норм, регулирующих неимущественные (личные) и имущественные отношения, возникающие из брака, кровного родства и принятия детей в семью на воспитание (социальное родительство).

Основания, из которых возникают семейные правоотношения:

Брак – это юридически оформленный свободный и добровольный союз мужчины и женщины направленный на создание семьи и порождающий для них взаимные личные и имущественные отношения.

Из этого определения видно, что брак это отношения, которые обязательно должны быть оформлены юридически, только зарегистрированный брак сегодня признаётся нашим законодателем. Нельзя сказать, что это правильное, гуманное решение.

Свободный и добровольный союз – оценочное понятие. Исходят из того, что лица, вступающие в брак - совершеннолетние граждане и потому отдают себе отчёт в том, что делают. Если лицо вступает в брак по каким-то экономическим соображениям, то нельзя говорить, что это не свободный и не добровольный союз. Об отсутствии свободы и добровольности можно говорить только тогда когда имеет место прямое принуждение или заблуждение, что встречается не так уж часто.

(Брак - самый распространённый институт семейного права. В Семейном кодексе определения брака не даётся, но написано, что брак заключается между мужчиной и женщиной, никаких вариантов быть не может)

Кровное родство – это некая биологическая связь между людьми, порождающая правовые последствия и возникающая в двух случаях:

1. При происхождении одного лица от другого;

2. При наличии общего предка

Наличие кровной связи в определённых случаях может порождать возникновение семейных правоотношений. Не все категории лиц, состоящие в кровном родстве являются «клиентами Семейного кодекса», а только очень узкий круг.

Семейный кодекс регулирует отношения между родителями и детьми, между бабушкой, дедушкой и внуками, между братьями и сёстрами – полнородными (имеющими общих родителей) и неполнородными (имеющих только одного общего родителя). Например, двоюродные братья и сёстры не являются субъектами семейных правоотношений.

Помимо кровного родства в семейном праве, но не в Семейном кодексе предлагают ещё обращать внимание на отношении свойствá. Это отношения, которые возникают между родственниками лиц, состоящих в браке друг с другом. Это отношения между двумя группы родственников, для одного из участников брака они родственники, для другого - свойственниками, это отношения – свёкр - секровь, тесть - тёща, невестка - зять. Но они Семейным кодексом не регулируются, поэтому не являются правоотношениями.

Принятие детей в семью на воспитание (VI раздел Семейного кодекса)

Формы принятия детей в семью на воспитание:

- Усыновление;

- Опека;

- Попечительство;

- Приёмная семья;

- Фактическое воспитание;

- Патронат1.

Усыновление – это наиболее предпочтительная форма устройства детей в семью на воспитание. Оно полностью имитирует кровную семью, в результате усыновления возникают точно такие же правоотношения между усыновлёнными детьми и родителями, как между кровными детьми и их родителями.

Опека и попечительство – см. курс гражданского права.

Приёмная семья – интересная форма принятие детей в семью на воспитание.

Приёмная семья возникает на основании гражданско-правового договора, который заключают с одной стороны органы опеки и попечительства, а с другой стороны приёмные родители. На основании этого гражданско-правового договора у сторон есть права и обязанности. Договор возмездный, приёмные родители выполняют родительские функции на возмездной основе, получают зарплату.

В их трудовых книжках по их просьбе делаются записи о том, что они в соответствии с гражданско-правовым договором (не трудовым) выполняют родительские обязанности.

В приёмной семье родители получают заработную плату. Помимо того, что они получают пособие, кроме того, в договоре предусматривается, сколько вещей будут предоставлять ребёнку каждый год орган опеки и попечительства.

При усыновлении – обычная семья, которой выдаётся только пособие на ребёнка.

В приёмной ребёнок получает полное материальное обеспечение, родители получают заработную плату, им улучшают жилищные условий, по достижении 18 лет обязательств по дальнейшему воспитанию приёмного у приёмных родителей нет. Правовая связь с ним не возникла.

Несмотря на это, подавляющее большинство лиц, принимающих детей в семью на воспитание избирают форму усыновления, и только единицы становятся приёмными родителями. Причём очень трудно найти людей, которые согласились бы стать приёмными родителями. Поэтому сейчас не самые лучшие единицы выступают в качестве приёмных родителей, преследуя свой интерес, но даже в таких семьях дети чувствуют себя лучше, чем в детских домах.

Фактическое воспитание.

Фактический воспитатель упоминается в единственной статье Семейного кодекса – ст. 96 (Глава 15. Алиментные обязательства других членов семьи), из чего можно сделать вывод, что существует ещё одна форма принятия детей в семью – фактическое воспитание (в VI разделе Семейного кодекса речи о данной форме нет). Там сказано, что право на получение алиментов от своего воспитанника имеют право фактические воспитатели.

Реально отношения фактического воспитания могут возникнуть, но это будет очень трудно доказать в суде. Например, рядом две квартиры, в одной из них растёт ребёнок, у которого плохие родители, которые постоянно выгоняют его из дома. Соседи пускают его к себе, и он фактически живёт у них. Если родители не лишены родительских прав, то ребёнок, когда вырастет, может представлять интерес с точки зрения денежных выплат, как для родителей, так и для фактического воспитателя.

Патронатная семья – нечто, возникшее по инициативе снизу. Она является соперником приёмной семьи. Министерство образования и науки РФ, именно оно отвечает за сиротские учреждения и политику по отношению детей, лишённых родительской опеки, каждый день посещают как сторонники приёмной семьи, так и сторонники патранатной семьи.

Патронат возник снизу, но не на ровном месте. Идею патраната привезли в нашу страну иностранные некоммерческие организации.

Государству не нравится патронат тем (и эта форма в законе не закреплена), что это получается фактическое воспитание в больших масштабах, поскольку в патронатных семьях обычно несколько детей.

Если бы не поддержка международной общественности данная формы умерла бы, но они напоминают нашему Правительству, что чем больше форм приёма детей в семью на воспитание, тем лучше для них. Но финансово обеспечивать государству семью, которая не упоминается в законодательстве накладно.

Предмет семейного права

Предмет семейного права – это неимущественные (личные) и имущественные отношения, возникающие из брака, кровного родства и принятия детей в семью на воспитание (социального родительства).

Как самостоятельная отрасль права семейное право возникло в России в 1918 г. с принятием КЗаГС, до этого составляя лишь подотрасль гражданского, как в настоящий момент в государствах континентальной системы права.

КЗаГС был принят, поскольку большевики хотели оторвать семью от церкви. М.В. Антокольская считает, что семейное право не имеет своего предмета, а первый Кодекс был принят, поскольку в принятии ГК в то время не было необходимости. Сейчас нет планов опять сделать семейное право подотраслью гражданского, однако в некоторых учебниках семейное право рассматривают в качестве таковой.

Некоторые республики бывшего СССР включили Семейный кодекс в Гражданский: Латвия, Литва, Грузия и др. То же самое хотели сделать и на Украине, но вовремя одумались не делать шага назад.

Предмет гражданского права регулирует те же отношения, что и семейное. Однако в семейном праве, в отличие от гражданского, преобладают неимущественные отношения. М.В. Антокольская пишет, что неимущественные правоотношения носят декларативный характер, поскольку суд не может обязать супругов к их исполнению (например, предусмотренных ст.31).

Но имущественных отношений в семейном праве не так много (алименты, режим имущества супругов и ответственность супругов по обязательствам), все остальные отношения являются неимущественными. И именно данным отношениям посвящён Семейный кодекс, поэтому М.В. Антокольская не права, когда пишет, что они носят декларативный характер. Действительно исполнения не всех неимущественных обязанностей можно добиться через суд, но это не значит, что в регулировании других неимущественных правоотношений в семейном праве суду делать нечего.

Г.Ф. Шершеневич в своё время писал: «Юридические нормы не должны вмешиваться в семейные отношения. Если они совпадают с этическими, то первые излишне, а если противоречат, то семейные отношения неуловимы для правового регулирования».

Однако эти слова были написаны в те времена, когда семейное право не регулировало многих вопросов современности (установления отцовства и т.д.). Поэтому не только имущественные отношения должны быть урегулированы правом, но и неимущественные.

Отличия имущественных отношений в семейном праве от имущественных отношений в гражданском праве:

1. В семейном праве имущественные права вытекают из личных, а не наоборот;

2. Имущественные отношения в семейном праве носят безэквивалентный характер. В частности, отсутствуют отношения обмена, свойственные гражданскому праву;

3. По основаниям возникновения имущественного отношения – в семейном праве возникают на основании особого рода юридических фактов (брак, кровное родство, принятие ребёнка на воспитание);

4. Имущественные права в семейном праве неотчуждаемы

Метод семейного права

Количество императивных норм велико, но много и диспозитивных (например, есть возможность заключать соглашения). В советский период метод был императивным, хотя очень редко выбор у участников семейных правоотношений был. Кроме того, семейное право – частное.

Таким образом, метод семейного права можно назвать императивно-диспозитивным.

Принципы семейного права

В п. 3 ст.1 Семейного кодекса названы лишь некоторые принципы семейного права и их перечень не является исчерпывающим. Раньше законодатель вообще не упоминал принципов:

1. Принцип равноправия граждан (ст. 19 Конституции РФ)

В ст.1 – равенство прав супругов в семье.

Общий принцип равенства граждан в семейном праве распространяется на супругов, родителей, детей (после принятия Конвенции ООН «О правах ребёнка»), бабушек и дедушек.

2. Принцип равноправия мужчины и женщины

У супругов равные права (ст.31 СК) – избирать супружескую фамилию, место жительства, занятие, профессию.

В Семейном кодексе этот принцип почти неукоснительный.

Однако ещё существует матриархальный взгляд на семью (советское законодательство, как и современное, давало матери ряд преимуществ – отпуска по уходу за ребёнком, выплаты и т.д.)

В ст. 17 нарушается принцип равноправия - муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка, даже если он не является отцом ребёнка.

Кроме того, судебная практика идёт по тому пути, что обычно оставляет ребёнка с матерью после развода, что также является нарушением этого принципа.

3. Принцип свободы и добровольности брачного союза

Данный принцип часто нарушается на практике (принуждение, обман и т.д.). Добровольность должна быть установлена, поскольку Семейный кодекс требует личного присутствия лиц при регистрации брака. Сотрудники ЗАГСа обязаны прямо спросить о добровольности вступления в брак.

4. Принцип единобрачия (ст. 14 СК)

Классический принцип. Согласно ст.14 СК препятствием к заключению нового брака является наличие не расторгнутого предыдущего брака. Однако если брак всё же заключён при наличии нерасторгнутого брака, то брак фактически является недействительным, а юридически – только после признания его таковым судом.

Большинство стран переходят к моногамному браку, даже те, в которых традиционно существовали полигамные браки. Условием вступления штата Юта в США был отказ от полигамии.

Первоначальной формой брака была полиандрическая семья, когда главой семьи при матриархате была женщина, имевшая нескольких мужей. Затем переход к патриархату – главой семьи становится мужчина, имеющий несколько женщин. Постепенно осуществляется переход к моногамии.

Полигамия или моногамия - зависело от экономической функции семьи. Между членами семьи были распределены хозяйственные обязанности. В мусульманских государствах основанием полигамии также является экономическая функция семье, распределение между её членами определённых обязанностей. Полигамный брак – большая проблема для мужа, он обязан содержать всех жён и детей.

В Российской Империи семейные отношения регулировались на основании религии лица, вступающего в брак.

После революции от полигамии отказались, поскольку считали, что она нарушает равноправие.

Республики, которые до вхождения в состав СССР практиковали полигамные браки должны были при вхождении в СССР от этого отказаться. Большие проблемы в связи с этим возникли в Казахстане, где население, пришедшее на территорию этой страны из Турции и Ирана, практиковало полигамные браки, которые теперь не признавались официально.

В РФ ставился вопрос о введении полигамии в республике Якутия и Ингушетии. Семейные вопросы относятся к совместному ведению РФ и субъектов, при этом законы субъектов не должны противоречить федеральному законодательству.

В Ингушетии был принят Указ, разрешающий полигамные браки, что противоречило Семейному кодексу. Через некоторое время этот Указ был отменён, но некоторые уже заключили полигамные браки по этому Указу. По ходатайству прокурора Верховный Суд республики отменил данный Указ. Народное Собрание обжаловало это решение в Верховном Суде РФ, но ничего не получилось.

Сегодня этого Указа нет, он был незаконным и не особенно востребован населением.

5. Принцип свободы развода (под контролем государства)

Существует мнение, что свобода развода – неверное отношение к браку и семье. Во многих государствах существует сложная процедура развода. В Ирландии, Андорре и др. е развод вообще запрещён.

19 декабря 1917 г. Декрет «О расторжении брака». До революции – сложная процедура развода, он считался явлением негативным. В декабре 1917 г. развод был весьма упрощён, 2 процедуры развода – административная (в ЗАГСе) и судебная.

В 1926 г. новый Кодекс отменяет судебную процедуру, остаётся лишь административный развод, в том числе по одностороннему заявлению супругов.

В стране падает рождаемость и в 1936 г. запрещают аборты и устанавливают высокую государственную пошлину при разводе.

1944 г. – административная процедура развода отменена, сложная двухступенчатая процедура развода в судебном порядке. Разводам придаётся публичность (публикация объявлений о разводе). По существу после первой инстанции дело рассматривалось второй. Суд мог вынести решение об отказе в разводе, если, по его мнению, семью можно было сохранить. Фактически свобода развода отсутствовала. В то время принцип свободы развода был дополнен следующим положением: «под контролем государства»

В настоящее время процедура развода довольно простая по сравнению с другими государствами. Имущественные споры отдельны от самого развода.

6. Принцип приоритета семейного воспитания детей (п.3 ст.1 СК)

Воспитание детей в семье дешевле и лучше для государства. Воспитание в приёмной семье дешевле содержания ребёнка в приюте.

7. Принцип приоритета защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи (п.3 ст.1)

У родителей есть права и обязанности, а у несовершеннолетнего ребёнка – только права.

У нетрудоспособного супруга – право на получение алиментов от трудоспособного.

Государство поддерживает наименее защищённых субъектов.

Всё это является отступлением от принципа равноправия.

8. Принцип полного отстранения церкви от регулирования семейных отношений (в Семейном кодексе о церкви не упоминается)

Данный принцип формируется после революции 1917 г. Сейчас у нас декларируется свобода совести.

Этот принцип всегда соблюдался в советское время, иногда принимая недопустимые формы. Не допускались церковные браки, только гражданские браки признавались государством. Венчание, крещение ребёнка производилось с обязательным информированием государства (по месту рождения и т.д.)

В настоящее время церковь по-прежнему отделена от семьи. Церковные процедуры никаких последствий не влекут.

В ФРГ священник подвергается административной ответственности, если зарегистрирует церковный брак без наличия зарегистрированного гражданского.

9. Принцип планирования семьи

В отечественном законодательстве не закреплён, в отличие, например, от Франции, Китая.

В Китае поощряется добровольная стерилизация. РФ считается неблагополучной в демографическом отношении страной, однако данного принципа у нас нет.

История семейного права:

Фридрих Энгельс «Происхождение семьи, частной собственности и государства». Он написал данное произведение, вдохновлённый книгой Льюиса Моргана «Древнее общество». В основе выводов Энгельса лежат выводы Моргана, но они несколько иные.

Возникновение брака по Энгельсу:

1. В самом примитивном обществе, в стаде не было ни брака, ни семьи. Это был тот период, когда человек не мог выжить отдельно, в маленькой группе. Стадо – это высшая социальная форма животных, для человека это низшая форма.

2. Затем наступает период дикости. В период дикости появляется групповой брак. Уже возникает какая-то упорядоченность в отношениях. Из данных отношений исключаются близкие родственники – родители – дети, родные братья и сёстры. Где-то пока из этих отношений близкие родственники не исключаются, но тенденция просматривается совершенно чёткая.

3. Период варварства. Это тот период, когда зарождается матриархат, он получает чрезвычайно широкое распространение. С точки зрения современного человека матриархальная семья это семья полиандрическая (полиандрия – многомужество). Главой этой семьи является женщина, у неё есть неопределённое количество брачных партнёров. Роль женщины велика, поскольку она является кормилицей в семье и известно, что все дети произошли от неё. Роль мужчины не очень велика, поскольку неизвестно, от кого из них произошли рождённые этой женщиной дети.

Известный советский исследователь семьи Анатолий Викторович Харчев обнаружил письменное «признание» мужа в полиандрической семье времён матриархата и перевёл его на русский язык: «Я признаю твои права как жены моей, отныне и впредь я не смею не единым словом противоречить твоим требованиям. Я уступаю тебе всё, что имеется в моём жилище. Обязуюсь перед тобой почитать каждый твой поступок».

4. Патриархат. Меняются экономические отношения, и брак меняется тоже. Матриархальная семья, матриархальный брак изживают себя, и на смену им приходит патриархальная семья. Энгельс называет переход от матриархата к патриархату «всемирно историческим поражением женского пола». Он был сторонником того, чтобы мужчина и женщина обладали равными правами, поэтому высказывает своё сожаление по поводу данного «поражения женского пола».

С этого момента семья становится в основном моногамной. Данная форма прижилась и даже в тех странах, где нормально относятся к полигамии, постепенно переходят к моногамии.

Семейное право Руси дохристианского периода:

Право обычное, разные славянские племена. Одни из них моногамные (поляне), другие полигамные (кривичи, вятичи, радимичи), что связано в основном с хозяйственной специализацией данных племён.

Брак существует, интересны несколько неожиданные формы заключения брака:

1. Покупка невесты;

2. Привод невесты её родственниками в дом жениха (приданое);

3. Похищение невесты

В зависимости от того, каким образом брак был заключён, складываются отношения в семье мужа и формируются отношения к жене.

В случае покупки невесты в семье мужа к ней относятся бережно, потому что на неё были истрачены деньги. И если за неё заплатили, значит, это крепкая, здоровая девушка, которая может принести в хозяйстве большую пользу. Никогда не покупали не крепкую, но красавицу. Было иное отношение к определению того, какая невеста хорошая, а какая плохая.

Если невесту привели в дом жениха и ещё дают за неё приданое, это показывает, что семье девушки интересно, в каких условиях она будет жить, как к ней будут относиться будущие родственники. Поэтому приводят её сами и этим показывают семье жениха, чтобы девушку не обижали, она с приданным и относится к ней необходимо с уважением.

Если невеста похищена, следовательно, денег за неё не платили, и она сама ничего в дом не принесла. Материальный момент здесь отсутствует, поэтому отношение к жене в семье жениха было сложным, положение её было трудным, поскольку иногда к ней относились просто как к скотине, как к рабочей силе. Зачем её беречь – одну похитили, можно потом и другую похитить, если первая умрёт.

Поляне, например, были людьми добропорядочными, жили на земле, занимались простейшим сельским хозяйством и никого не похищали. За воинственными племенами похищение водилось, и отношение к женщине было как к трофею – сегодня один трофей, завтра другой.

Возможность развода существовала и зависела от того, в какой форме брак был заключён. Проще всего было развестись женщине, даже по собственной инициативе, которая пришла с приданым. Она оставляла своё приданное или его часть (поскольку приданное было большим, и всё его семья мужа не заслужила) и уходила.

Жене, которую купили инициировать, развод было непросто. Если она за себя какой-то выкуп сможет дать это одно. Если муж с ней хотел развестись по тем или иным причинам можно было развестись, но зачем.

Хотя сначала жену купили, потом потратились на её содержание, поэтому при такой форме заключения брака стороны мало были заинтересованы в разводе.

В случае похищения женщина никак не могла инициировать своего развода, а муж мог её просто выгнать.

То, что у нас сейчас единообразная форма заключения брака только хорошо, способствует стабильности семейных отношений.

Семейное право Руси христианского периода:

Очень многое меняется по сравнению с дохристианским периодом. Уже не обычное право регулирует семейные отношения, а некий свод законов. С принятием христианства на Руси происходит рецепция византийского права и официально начинает действовать Номоканон – собрание канонических правил и светских постановлений византийских императоров. Он сложен и экзотичен для Руси, особенно сразу после перехода от обычного права, к которому все привыкли, а здесь много нового.

Поэтому князья начинают дополнять Номоканон, делают его более понятным и легко применимым. В результате от Номоканона остаётся основа, которая настолько изменилась, что ей дают новое название – Кормчая книга, которая на долгое время становится источником семейного права.

Действует принцип единобрачия, которое всегда предполагается христианством.

Единственной формой заключения брака становится церковное венчание. Причём венчанию предшествует так называемый сговор, не жениха и невесты, а родителей. Родители договариваются о том, что их дети вступят в брак и обсуждают в основном вопросы материального характера (кто, где будет жить, какое приданное, его размер).

В случае если одна из сторон нарушает сговор, предусмотрена неустойка за его нарушение.

Отношение к браку интересное. С одной стороны, христианство говорит о том, что брак, обряд венчания это таинство. С другой стороны, существует сговор, нормальная гражданско-правовая сделка, слегка напоминающая предварительный договор, нарушение которой приводит к уплате неустойки. Причём во время сговора также обсуждается невозможность его соблюдения и размер неустойки.

Номоканоном устанавливается брачный возраст, достаточно ранний с нашей точки зрения и явившийся удивлением для тех людей, которые узнали, что теперь в брак можно вступать женщинам только с 13, а мужчинам только с 15 лет. Правило это не соблюдается, его часто нарушают, но потом постепенно привыкают к этой норме и начинают её соблюдать.

Верхней границы для брачного возраста нет, в брак можно ступать совершенно в любом возрасте.

Для христианского брака очень важным является взаимное согласие лиц вступающих в брак. Обряд венчания предусматривает вопрос священника жениху и невесте о добровольности вступления в брак. Но сговор совершают родители, а не жених и невеста, поэтому согласие жениха и невесты при венчании носит формальный характер.

Даже если кто-то скажет «нет», их всё равно обвенчают. Родители их привели в храм, обо всём договорились, сговор имел место. Поэтому пока наблюдается лицемерный характер отношения к несогласию жениха и невесты.

Устанавливаются запреты на вступление в брак не только с кровными родственниками, но и с духовными родственниками, то есть родственниками по крещению. Таинство крещения предполагает участие крёстных родителей младенца. Фактически, например, крёстная мать рассматривается как биологическая, поэтому с близкими родственниками крёстной матери также нельзя вступать в брак.

Сама по себе мысль не плохая, она направлена на то, чтобы не было браков между близкими родственниками. Духовное родство приравнивается к кровному. Считается, что таким образом кровное родство поднимается на более высокий уровень.

Однако на практике это правило соблюдать было нелегко. Деревни разбросаны на колоссально расстояние друг от друга. Выбор женихов и невест ограниченный. Если раньше только кровные родственники исключались из ряда лиц, из которых можно было выбирать себе брачного партнёра, то теперь сюда включают и духовных родственников.

То есть в своей деревне жениться или выходить замуж не за кого, поскольку это будет либо твой кровный, либо духовный родственник. Поэтому эти правила тоже нарушались. Прошло очень много времени до того момента, когда это стало уже частью культуры православных христиан, и эти правила стали соблюдаться неукоснительно. Нарушение этих правил наказывалось и чтобы вступить в брак с тем, кто находится в кровном родстве, необходимо было с большими сложностями получать согласие у духовенства.

Разводы становятся вещью сложной, его трудно добиться. Хотя, казалось бы, Номоканон не запрещает разводы, но всё-таки развод возможен, если нарушен принцип единобрачия. С точки зрения современного права это должен быть не развод, а признание брака недействительным, но пока это считается основанием для развода.

Прелюбодеяние является основанием для развода, но только со стороны жены, с неверным мужем развестись нельзя. Оно рассматривается как чисто женское брачное правонарушение, но никак не мужское.

Основанием для развода также служило неспособность к брачному сожитию, бесплодие, неизлечимая болезнь. Но все эти вещи оценочны – кто скажет, неизлечима болезнь или нет, способен кто или неспособен к брачному сожительству. Все эти основания не являются бесспорными, потому необязательно ведут к расторжению брака. Если нарушен принцип единобрачия брак будет расторгнут, но во всех остальных случаях совершенно не обязательно его будут расторгать, могут расторгнуть, а могут и нет.

В отношениях родителей и детей действует родительская власть, отцовская власть, а при отсутствии отца материнская власть, которая была очень жёсткая. Глава семьи авторитарен. Убийство родителем своего ребёнка, если таковое случилось, может быть наказано, говоря современным языком, лишением свободы на срок до одного года. В случае если ребёнок убивает своего родителя – следует смертная казнь.

Христианство относится с большим неуважением к детям, родившимся вне брака, чем хочет показать взрослым людям, что они допускают серьёзное нарушение, рождением ребёнка вне брака, но наказывают при этом ребёнка.

В соответствии с Кормчей книгой узаконение внебрачного ребёнка не допускается, статус ребёнка рождённого в браке приобрести просто нельзя. И это правило действует очень долго. Многие даже известные представители нашего общества от этого серьёзно страдали – Фет, Кипренкий, Жуковский.

С Фетом самая ужасная история – он родился, когда родители его повенчались, но зачат он был вне брака. Фет всю жизнь стремился восстановить свой статус. Только дослужится в армии, чтобы восстановить свой статус, но выходит постановление о том, что потомственное дворянство даётся теперь не со звания майора, до которого Фет дослужился, а со звания полковника. Затем он пошёл государственную гражданскую службу, потом занялся сельским хозяйством.

Семейное право России времён Петра I:

Пётр I любил реформировать всё, в том числе он решил заняться реформами в области семьи.

Выезжая в Европу, он видел, что отношения в семье европейской иные. И нужно было сделать так, чтобы не только внешние, но и внутренние изменения произошли в русской семье.

Петру не нравится то, что в России брак не является добровольным. Поэтому среди Петровских Указов есть Указ, направленный на добровольность вступления в брак. По этому Указу требуется, чтобы родители лиц, вступающих в брак, перед венчанием давали присягу священнику, что они детей к этому браку не принуждают.

Эту меру восприняли без энтузиазма, как и многие другие реформы Петра I. Нарушать эту норму было просто, особенно для тех, кто считал возможным согрешить, обмануть на присяге, а потом к тому же батюшке, которому давали присягу придти на исповедь, исповедоваться, он отпустит грехи. Поэтому данный Указ нарушали повсеместно.

Затем Пётр обратился к обручению. Ему казалось совершенно возмутительным сговор родителей, то, что он носит имущественный характер, за нарушение сговора выплачивалась неустойка. Пётр I не может отменить сговор сразу, но он запрещает неустойку и делает сговор в принципе расторжимым, то есть расторжение сговора не влечёт неблагоприятных имущественных последствий.

Незадолго до своей смерти в 1721 г. Пётр издаёт Указ о разрешении браков православных христиан с неправославными христианами. Инициатива принадлежала шведам, взятым в плен под Полтавой, которые пользовались большим уважением Петра. Он был рад, что взял их в плен. Ему нужны были грамотные люди, обученные военному делу, умеющие писать, читать, посмотревшие мир, жившие в другой культуре.

Пётр отправляет пленных шведов в Сибирь на поселение. Шведы пишут письма Петру, что им здесь нравится, условия хорошие. Огорчает только то, что здесь много русских девушек, которым мы нравимся, но не можем вступить с ними в брак ввиду суровости православной веры, которая не позволяет вступать в брак православным с неправославными христианами.

Поэтому Пётр издал Указ, но в брак можно было вступать только с неправославными христианами православным, с мусульманами, например, православным христианам вступать в брак было нельзя, а с любой ветвью христианства можно.

Пётр идёт дальше, он не хочет, чтобы эти шведы, женившись на русских девушках, куда-то потом уезжали. Поэтому он браки разрешает, но только при условии принятия российского гражданства, привязывая их к России.

М.В. Антокольская столкнулась лично с этим Указом. Где-то 10 лет назад уехала с неправославным христианином жить в Голландию, предварительно зарегистрировав брак в России в ЗАГСе. Но обвенчаться в России им не удалось, поскольку священник сказал, что с неправославным христианином он её венчать не будет. Приехав в Голландию, она обнаружила, что существует несколько ветвей Русской Православной церкви, в том числе и РПЦ за рубежом. Показав этот Указ Петра (который впоследствии был утверждён Постановлением Синода), хотя в России он также был продемонстрирован, в Голландии их обвенчали. Так что Указ действует до сих пор.

Метрические книги (наподобие ведущихся теперь в органах ЗАГС), которые были введены ещё отцом Петра I Алексеем Михайловичем, было велено вести приходским священникам, но они пренебрегали этой обязанностью и их не вели. А для Петра это был очень важный вопрос. Для него вообще вопросы статистики, демографии имели огромное значение – сколько будет населения, солдат, крестьян и т.д. Эту информацию можно было взять из метрических книг.

Но выяснилось, что священники безобразно относятся к своей обязанности. Пётр издаёт Указ, упорядочивающий эту перепись. Он вводит единую форму книг, причём эта книга должна иметься в двух экземплярах в каждом приходе и не сам священник должен был изготавливать эти книги, а ему их выдавали в епархии. И приходским священникам было вверено, не пропуская ни одного венчания, ни одного рождения, ни одной смерти обязательно все записи делать. Предусмотрены были даже лёгкие наказания. Особенно это стало важно тогда, когда граждане стали требовать выдать им документ, если они, например, переезжали, что они венчались, у них родился ребёнок и т.д. Книги стали востребованы не только властью, но и народом.

Постепенно приходские священники стали делать это добросовестно и полюбили эти книги как некий символ их участия в жизни людей. Когда советская власть организует ЗАГСы и потребует передачи этих книг, приходские священники будут сопротивляться всеми силами. Они легче колокола и церковную утварь отдавали, чем эти книги. Ведь материальные ценности можно восстановиться, а метрические книги – власть над людьми, которую можно потерять навсегда.

В 1722 г. вышел Указ «О запрещении женить дураков, которые ни в науку, ни в службу не годятся». Царь этим Указом преследовал две цели.

Цель первая – Пётр был человек образованный, Кунсткамеру организовал, собирал там уродцев. Ему это было интересно как явление природы, он хотел выяснить, почему это происходит и как этого можно избежать. Ему хотелось, чтобы население его страны было здоровым и для него, как человека образованного было очевидно, что некачественные родители, как правило, производят некачественное потомство. Поэтому умалишенным, которых Пётр в Указе называет «дураками» запрещается жениться.

Цель вторая – не просто дуракам запрещают жениться, но ещё и тем, «которые ни в науку, ни в службу не годятся». Этот Указ также направлен против недорослей, тех дворянских сыновей, которые не хотят учиться и идти на службу. Как можно было установить, грамотный жених или нет? Царь заставлял священников, которые венчают, предварительно проверять знания женихов – таблицы умножения и т.д.

Обманывать, конечно, было легко. Но важно само намерение царя на то, чтобы брак рассматривался как награда за то, что учился, за то, что на службу собирается идти. Если человек служивый собирается жениться, его математику никто не спрашивает. Сам факт того, что он находится на службе говорит о том, что он вправе жениться и к категории дураков не относится. Если же лицо было не способным освоить основы грамотности, брак мог не состоятся никогда.

Из Петровских реформ практически все прижились, хотя и не сразу - метрические книги, браки с неправославными христианами, современное законодательство препятствием к вступлению в брак рассматривает психическое нездоровье и т.д.

В области развода Пётр ничего не сделал. Он к разводу относился своеобразно. Ведь он сам развёлся – его первую жену насильно постригли в монахи, церковь пошла на это. Пострижение в монахи считалось основанием для развода. С одной стороны ему хочется, чтобы его подданные вступали в брак добровольно, а с другой стороны в своей семье он позволяет расторгнуть брак по собственной воле.

Семейное право России до 1917 г.:

В Своде Законов Российской Империи имелся том X книга 1 «О правах и обязанностях семейственных». В области брака закреплялось:

1. Добровольность вступления в брак;

2. Согласие родителей.

Отсутствие согласия родителей не влекло недействительности брака, но могло повлечь неблагоприятные имущественные последствия для ослушников. Родители имели право лишить наследства своего ребёнка, который вступил в брак без их согласия. Ослушиваясь, они переставали быть наследниками по закону автоматически. И если родители впоследствии смирялись с этим браком и хотели, чтобы дети после них наследовали – необходимо написать завещание, поскольку дети переставали быть наследниками по закону;

3. Согласие начальства, когда в брак вступал мужчина, состоящий на статской или военной службе.

Согласие начальства требовалось для того, чтобы не заключались необдуманные браки. Считалось, что руководство по службе должно по-отечески радеть за своих подчинённых и давать советы, в том числе связанные со вступлением в брак.

Такого согласия начальство могло и не давать. Если в этом случае мужчина венчается, то никаких последствий наподобие лишения статуса наследника по закону не происходит. Но в условиях единоначалия на государственной и военной службе могла ли дальше безоблачно развиваться карьера ослушников.

Выражение «свадебный генерал» пошло как раз от этого требования получать согласие начальства. Естественно, если такое согласие давалось, генерал желательно должен был присутствовать на свадьбе. И если какой-то семье не было оснований для приглашения своего собственного начальника, приглашали так называемого «свадебного генерала», какого-нибудь отставного.

4. Брачный возраст – для женщин 16, а для мужчин 18 лет. Было одно исключение, предусмотренное «для туземных народов Закавказья» - 13 лет для женщины и 15 для мужчины.

Такое исключения для народов Закавказья сделано потому, что Закавказье для любого царя было очень сложным местом, там всегда что-то происходило и сейчас там такие же проблемы, которые были тогда. Мудрые российские цари считали, что в этом сложном, взрывоопасном регионе нужно как можно меньше вмешиваться и признавать как можно больше правил и обычаев, которые там существуют2. Хотя на территории Российской Империи было много мест, где практиковались ранние браки. Потом большевики, правда, на очень непродолжительное время перепишут эту привилегию в новое законодательство (увеличив брачный возраст для мужчин до 16 лет).

Был установлен верхний предел для брака – 80 лет. Трудно сказать, почему 80, почему не 70, 90. Хотя говорилось, что «брак от Бога установлен, для продолжения рода человеческого, чего от имеющего за 80 надеяться весьма отчаянно». Однако это не справедливо, поскольку христианский брак это, прежде всего, таинство, духовное родство. Тем более было не так много лиц в этом возрасте, желающих вступить в брак.

5. Можно было заключать только три брака, а четвёртый заключать уже не разрешалось. Речь шла о последовательной полигамии, когда одно и тоже лицо оставалось вдовцом несколько раз подряд.

Эти правила не действовали императивно в отношении нехристианского населения страны.

Препятствия к заключению брака:

1. Наличие другого брака (для православных христиан);

2. Монашество;

3. До 7 степени родства в брак вступить было нельзя;

4. Умалишённость

Браку предшествовала процедура «оглашения». Лицо, которое должно было совершить обряд бракосочетания, примерно за месяц до этого делало объявление после службы перед прихожанами о том, что такой-то брак состоится.

Это была обязательная стадия, и священник не мог её не соблюсти. Делалось это для того, чтобы лица, которым известно о каких-либо препятствиях к заключению этого брака могли об этом сообщить.

Личные неимущетвенные отношения супругов.

Российское общество в тот период было сословным. Предполагалось, что в брак должны вступать равные с равными, лица одного и того же сословия.

Но не всегда бывало так. Например, мещанка или крестьянка выходила замуж за дворянина. Сословная проблема решалась так, что сословие должно определяться по мужу, поэтому если женщина из более низкого сословия выходила замуж за мужа из более высокого сословия, её статус менялся в лучшую сторону. Но если напротив, например, дворянка выходила замуж за купца, который, как правило, относился к мещанскому сословию, то она переставала быть дворянкой и становилась мещанкой.

Были случаи, когда девушек из бедных дворянских семей отдавали замуж за богатых мещан. Это очень не выгодно с точки зрения сословного положения и нужно было очень хорошо подумать, настолько ли плохое в семье положение, что можно пожертвовать сословием дочери.

Что касается фамилии, то жена всегда принимала фамилию мужа, исключения не были предусмотрены. Крайне редко, по решению императора разрешалось объединить фамилию мужа и фамилию жены. Это разрешалось в тех случаях, когда какой-то известный дворянский род не имел прямого наследника мужского пола и должен был прекратиться с выходом замуж женщины, последней представительнице с этой фамилией.

Супруги были обязаны проживать вместе. Это было неприятное правило, если супруги не хотели проживать вместе. Расторгнуть брак было чрезвычайно сложно, вместе проживать не хотят. Например, в будущем известный советский цивилист Е.А. Флейшиц училась в Сорбонне, была замужем и поехала отдыхать в Крым летом. Кроме того, она была еврейкой, которые в Российской Империи были ограничены в правах, и свободно избирать место жительство не имели права. Она приехала в Ялту без наличия письменного согласия мужа. Её хотели выслать из Ялты и только после направления телеграммы мужу в Петроград и его ответа Флейшиц оставили в покое.

За мужем признавалась обязанность «любить свою жену как самого себя», но аналогичной обязанности жены не было. У жены была другая обязанность – подчиняться.

Имущественные отношения:

Российское законодательство устанавливало раздельный режим имущества супругов. В Европе было всего две страны, которые разрешали жене иметь собственное имущество в браке – Великобритания и Российская Империя. В России жена была собственницей своего имущества, но управлять этим имуществом должен был муж, и только в случае его смерти она получала возможность распоряжаться им самостоятельно.

У мужа была обязанность предоставлять жене пропитание, то есть содержать, в независимости есть у неё имущество или нет. Аналогичной обязанности жены предусмотрено не было. Хотя можно представить ситуацию, когда семья бедная, у супругов нет никакого имущества, и муж утрачивает трудоспособность, и обязанности содержать мужа по закону у жены не было.

Родители и дети:

Родительская власть авторитарного характера. Осуществлял родительскую власть отец, и только если его не было в живых, эти обязанности переходили к матери.

Даже совершеннолетняя незамужняя дочь находилась на протяжении всей жизни, пока был жив её отец, находилась под его властью. Он принимал за неё важные решения, совершал гражданско-правовые сделки.

Отцовская власть для дворянских девушек, выбравших независимую карьеру и не стремившихся к замужеству нередко служила препятствием для реализации амбициозных замыслов. Часто для таких девушек выходом было замужество, несмотря на то, что положение замужней женщины было явно не безоблачным и равенства в правах мужа и жены не было никакого, тем не менее, замужество было лучше, чем родительская власть. Они выходили не за лицо подобное отцу, а за более прогрессивного человека, который разделял их взгляды, нередко вступал с ней в фиктивный брак, давая возможность ей заниматься, например, образованием.

В романе Чернышевского «Что делать?» предлагается вариант такого фиктивного брака, когда энергичная, самостоятельная, талантливая женщина при помощи брака получает возможность вести самостоятельную жизнь.

Существуют и реальные примеры, например, выдающийся математик Софья Ковалевская, будучи генеральской дочкой, смогла поехать учится в Сорбонну, только когда в её окружении нашёлся человек, который понимал, насколько она талантлива и брак был заключён как фиктивный. Ведь её отец был против, считал, что дочери нужно выйти замуж и жить обычной жизнью. Однако этот брак, первоначально задуманный как фиктивный, превратился в брак по любви, в котором родились дети.

Вопросу о внебрачных детях до революции уделяли большое внимание.

Внебрачные дети были подразделены на 4 категории (по убывающей наличия прав у детей):

1 категория – дети, рождённые незамужней матерью. Сюда относились также вдовы и женщины после развода, если ребёнок родился после 300 (трёхсот) дней соответственно либо после смерти мужа, либо расторжения брака;

2 категория – дети, рождённые от прелюбодеяния;

3 категория – дети, рождённые в браке, который впоследствии был признан недействительным (например, лицо, женясь, скрыло наличие предыдущего брака);

4 категория – дети, рождённые от инцеста.

Наименее защищённая категория детей – последняя. У детей первых трёх категорий есть возможность, пусть гипотетическая узаконения их отцами.

Узаконение внебрачного ребёнка допускалось только в случае брака между родителями ребёнка, в этом случае отец мог его узаконить. Например, отец скрыл предыдущий брак. Первая жена умирает, и он в принципе может жениться на матери этого ребёнка и узаконить его.

В случае инцеста возможности жениться на матери у отца не было, поскольку между ними существовала недопустимая степень родства, поэтому брак невозможен.

В крайне редких случаях по Высочайшему повелению допускалось узаконение ребёнка без предшествовавшего брака биологических родителей этого ребёнка. Пример из романа Толстого «Война и мир» - богатый вельможа умирает бездетным и буквально за несколько часов до его смерти один из его внебрачных детей, любимый его сын, был узаконен и получает статус ребёнка, родившегося в браке и может наследовать после своего отца, ему даже завещания не требуется. Завещание было написано отцом, но если Пьер Безухов узаконен, ему его не требуется, он наследник первой очереди.

Статус внебрачных детей был очень неприятным, но многие из них добивались высот в своей профессии, но никогда внебрачный ребёнок не добивался успеха на государственной службе, его карьера на ней была обречена на провал, поскольку этому статусу придавали огромное значение в ту пору.

Разводы:

Церковь ведала семьёй и разводами. Разводы производились духовным судом, как правило, это был епархиальный суд, то есть каждая епархия имела в своём составе небольшую группу, комитет священнослужителей, которые рассматривали вопросы расторжения брака, если подавались такие заявления.

Рассматривали вопросы, это совершенно не значит, что разводили, после подачи заявления развод следовал далеко не всегда.

Основания для развода:

1. Прелюбодеяние (наиболее распространённое);

2. Неспособность к брачному сожительству не менее 3-х лет;

3. Безвестное отсутствие супруга в течение 5-ти лет;

4. Если супруг наказан лишением всех прав состояния. Если супруг совершает уголовное преступление, то помимо каторги он ещё наказывается лишением имущества и сословной принадлежности, дворянин перестаёт быть дворянином.

У жён декабристов было основание для расторжения брака, поскольку все декабристы, были лишены всех прав состояния. Когда жёны декабристов ехали за ними в Сибирь их пугали тем, что если родятся дети, то эти дети будут принадлежать к крестьянскому сословию. Сами жёны, поехав к мужьям в Сибирь, своей сословной принадлежности не утрачивали.

Последнее основание гарантированно приводило к разводу, если подавалось соответствующее заявление. Прелюбодеяние не всегда приводило к разводу, как и безвестное отсутствие в течение 5-ти лет.

И даже неспособность к брачному сожительству не менее 3-х лет не всегда приводило к разводу. Как пример можно привести письмо крестьянина, который обращается в епархию с просьбой расторгнуть свой брак. Он парализован в течение нескольких лет (поэтому письмо написано под его диктовку) и хочет дать свободу своей молодой жене, чтобы она имела возможность выйти замуж за другого человека, иметь детей и жить нормальной полноценной жизнью. Однако в разводе было отказано на том основании, что брак это духовное таинство и тот факт, что он три года парализован, не мешает духовной близости супругов и не должна освобождать одного из супругов от обязанности ухаживать за другим. Это было бы не по-христиански оставить такого супруга одиноким.

Разводы среди иноверцев:

Иноверцы – представители других конфессий, неправославные христиане.

Католики – развод невозможен никогда, ни при каких обстоятельствах.

Протестанты – применяются достаточно либеральные правила развода. Любое основание для развода может считаться достаточным. При этом, правда, супруг должен доказать своё полное отвращение к семейной жизни. Могли сказать правду, могли что-то сочинить, главное убедить в полном отвращении к семейной жизни.

Так Карл Брюллов заключил брак с дочерью известного в ту пору художника, который был расторгнут через год. Как известно, он был католиком-итальянцем, и развод был для него совершенно невозможен. Однако жена его была протестантка, и венчались они по протестантскому обряду. Поэтому когда она доказала своё якобы отвращение к семейной жизни этот брак был расторгнут, хотя на самом деле отвращение к семейной жизни развилось у Карла Брюллова. Но она была умной женщиной и поняла, что радости в таком браке никому не будет, держать мужа в браке нет смысла.

После развода она вышла замуж и была счастлива, Брюллов отвращение к семейной жизни испытал раз и навсегда и больше в брак не вступал.

Иудеи могли разводиться как по инициативе мужа, так и по инициативе жены, но по инициативе мужа развестись было проще. Развод был возможен по любой серьёзной причине.

Сам муж должен был сформулировать убедительно свою причину раввину, здесь не требовался никакой комитет. Раввин мог единолично расторгнуть брак.

По инициативе жены брак было очень сложно расторгнуть. В данном случае не любая причина оказывалась серьёзной, раввины с большой осторожностью относились к разводам, которые инициировали жёны.

Поэтому для расторжения брака по инициативе жены требовалось обязательное присутствие мужа для выявления серьёзности причины. Это создавало проблемы, поскольку среди образованных иудеев, которые жили в Российской Империи за определённой чертой оседлости, было распространено (и сохранилось до сих пор) такое явление – они направлялись в какой-то центр, где находились кабалистические книги и изучали их. Жёны, как правило, занимались в это время крестьянским трудом, растили детей в одиночестве. Муж где-то там в Варшаве, Берлине или где-то недалеко, всё равно жена одна остаётся. У жены на это время нет поддержки, она одна, муж где точно неизвестно, когда приедет тоже и расторгнуть брак невозможно. Если жена придёт к раввину он ей скажет, что её доля проще, а муж занят сложным умственным трудом – изучает кабалу.

Если муж вернулся можно пойти с ним к раввину. Но опять не факт, что брак будет расторгнут. Раввин может начать упрекать жену в том, что она себя неправильно ведёт – муж приехал на непродолжительное время, нужно радоваться, помочь ему отдохнуть, чтобы он дальше отправился изучать кабалу.

Очень сложно было признать женщину вдовой. Иногда такой правоверный иудей отправлялся в дальний центр куда-нибудь в Испанию и умереть, о чём никто не знал. Нужно было ждать много лет, собирать свидетельские показания по всему миру где видели мужа, а где нет и т.д.

Даже если женщину признают вдовой, свободного выбора за кого выйти замуж у неё не было. Она должна была выйти замуж за брата своего мужа.

Такими сложными разводы у иудеев остались и сейчас. В Израиле развод только религиозный и если муж при разводе не присутствует, то не разведут никогда, даже если мужу просто влом придти или приехать откуда-нибудь из США, где у него уже другая семья. Совершенно архаичные правила, которые не делают жизнь людей лучше. Свобода развода очень важное достижение человечества, которое позволяет женщине реализовывать такой же набор прав и обязанностей, как и мужчина.

Мусульмане – три способа развода (талак, кула и фаск). Наиболее распространённый талак, когда муж трижды при свидетелях говорит жене «уходи», с этого момента брак официально расторгнут.

Такие порядки существуют до сих пор, причём в реальной жизни. Особенность мусульманского развода заключается ещё и в особенностях мусульманского брака, который по существу является договором, чем многим не нравится, а нравится христианский обряд венчания.

Семейное право России после 1917 г.:

После Октябрьской революции советская власть приступает к радикальному реформированию семейного права.

Упомянем пять Декретов, два из которых базовые, посвящены основным институтам семейного права – браку и разводу. Другие прямо не были посвящены семейным отношениям, но также очень сильно изменили семейное право:

1. Декрет «О земле» от 27 октября 1917 г. До революции у крестьян был общинный способ землевладения, которое предполагала, что община наделяла каждую семью землёй, размер которого зависел от количества мужчин в семье. Даже если в семье из мужчин один отец и десять дочек, по закону могли дать участок только на отца.

Исходили из того, что тяжёлым крестьянским трудом может заниматься мужчина и если он в семье один, то может обработать участок только определённого размера. Здесь был чисто практический подход, но это влияло на отношения в семье, поскольку при рождении очередной дочки не особо радовались, поскольку участок имели полное право не увеличивать.

Другое дело, что община понимала, что семью с десятью дочками не прокормить, обрабатывая маленький участок и давали надел больше исходя из того, сколько отец мог сам обработать.

Но общий принцип был для женщин дискриминационным. Поэтому уничтожив общинное землевладение Декрет «О земле» уничтожает это неравенство между мужчиной и женщиной в семье, что было чрезвычайно важным.

2. Декрет «Об уничтожении сословий и гражданских чинов» от 10 ноября 1917 г.

При неравном браке до революции изменялось сословие лиц вступающих в брак. Поскольку теперь этот Декрет отменял сословия, то не было необходимости переходить из сословия в сословие при неравном браке. Это сказалось на взаимоотношениях в семье, потому что сословное неравенство было устранено.

3. Декрет «О страховании на случай болезни» от 22 декабря 1917 г.

Этот Декрет закреплял право работающих женщин на предродовой и послеродовой отпуска с оплатой в полном размере этого отпуска. Целых 112 оплаченных дней в сумме получала женщина, когда могла сначала готовится к родам, а потом ухаживать за ребёнком, а на работу не ходить. Этот отпуск в народе получил название «Декретный отпуск».

Этот Декрет предусматривал и другие возможности для беременных женщин и молодых мам, например, перерывы для кормления ребёнка грудью и это правило у нас сохранилось до сих пор. Его, правда, сейчас реализовать трудно. Прежде женщины работали не часто, а если и работали, то на вспомогательных должностях на фабриках и заводах и жили, как правило, недалеко. У женщины была возможность в течение этого получасового перерыва либо сбегать домой и покормить ребёнка, либо его ей приносили на рабочее место.

Но если до революции это делалось в тайне от начальства, то теперь это стало их узаконенным правом.

Основные Декреты:

1. Декрет «О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов состояния» от 18 декабря 1917 г.

Этим Декретом вместо обязательного церковного брака вводился обязательный гражданский брак. Церковный брак стал являться частным делом брачующихся. Это означало, что им не запрещено сходить в церковь и обвенчаться, но правовых последствий заключение брака по религиозному обряду не имеет. Правовые последствия имеет только гражданский брак3.

Декретом вводятся книги актов состояния. Это те же самые метрические книги, которые находились в ведение церкви, которой было предписано эти книги отдать во вновь создаваемые отделы ЗАГС4.

Условия вступления в брак (они были минимальными):

1. Брачный возраст был установлен почти как до революции - 16 лет для женщины и 18 лет для мужчины. И 13 для женщины и 16 для мужчины (до революции было 15) для туземных народов Закавказья.

2. Запрещались браки между родственниками по прямой линии, между полнородными и неполнородными братьями и сёстрами. На этом и заканчивались ограничения для кровных родственников.

До революции до 7 степени, причём и духовное и кровное родство. Здесь духовного родства уже нет.

3. Запрещались браки с умалишенными.

Дети, родившиеся вне брака, полностью приравнивались в своих правах к детям, родившемся в браке.

2. Декрет «О расторжении брака» от 19 декабря 1917 г. – очень чёткий, продуманный. Очень долго считалось, что автором этих Декретов являлся сам В.И. Ленин, но Н.А. Семидёркин, исследовав этот период, обнаружил совсем иное – проекты этих двух Декретов написал в прошлом присяжный поверенный Шпицбергер, который не был большевиком. Он был адвокатом, который занимался, в том числе семейными делами. Он понимал, что реформа семьи неизбежна. Поэтому решил написать их сам, чем доверить это кому-то не юристу, кто наполнит их всякими лозунгами. Если посмотреть на эти два Декрета, то это чисто юридические документы, без всякой идеологии.

Разводы по этому декрету предполагались в двух формах:

1 форма – административный развод в органах ЗАГС.

Брак расторгался по обоюдному согласию обоих супругов, причём заявление нужно подавать в тот ЗАГС, где брак был зарегистрирован. Естественно, эти правила распространялись на браки, заключённые после 18 декабря 1917 г. Для церковных браков заключённых до 18 декабря получалось так, что граждане разводились по месту жительства.

Сроки подачи заявления не установлены. Предполагалось, что поданное заявление должно быть рассмотрено в разумные сроки.

2 форма – судебный развод в местных судах.

В суд супруги обращаются, если между ними существует какой-то спор – кто-то из них не хочет разводиться, не могут поделить имущество, имеются несовершеннолетние дети и т.п.

При расторжении брака в суде должны присутствовать оба супруга или их поверенные. Судья рассматривал эти дела единолично, выдавал свидетельство о расторжении брака в случае вынесения такого решения и направлял копию этого свидетельства в ЗАГС.

В суде решались вопросы:

1. О фамилии супругов (он стоит на 1 месте) – выбрать добрачную или оставить ту, которая была приобретена в браке. Тогда это было совершенно выдающимся явлением, данная норма была направлена на то, чтобы уравнять женщину в правах с мужчиной. Ведь до революции права выбора фамилии у супругов не было. В обязательном порядке жена приобретала фамилию мужа.

Если между супругами возникает спор по поводу того, кому какая фамилия достаётся – его разрешает суд если они не могут договорится.

2. Споры о детях;

3. Споры о предоставлении алиментов на содержание детей;

4. Споры о предоставлении содержания нетрудоспособной жене после развода. Декрет как и до революции обязывает, чтобы после развода муж предоставлял содержание жене.

У мужа нет права требовать предоставления содержания ему от жены. Если муж нетрудоспособный и нуждающийся, а жена трудоспособная и обеспеченная. Но обязать её содержать мужа, даже если он нетрудоспособность приобрёл по её вине нельзя.

Декрет предъявлял требования к консисториям, чтобы метрические книги немедленно были переданы в ЗАГСы. В отношении уже начатых епархиальными судами бракоразводных дел было написано, что они прекращаются. Если супруги хотят развестись, они должны это сделать по правилам развода гражданского, установленным в этом Декрете.

Это привело к тому, что семьи, которые уже фактически не существовали и сформировали семьи с другими лицами, имели возможность юридически расторгнуть старый брак и заключить новый, фактически существующий. Статистика разводов резко пошла вверх.

Значение Декрета огромно. Процедура развода не сложная, наличие адвоката допускается, но любой не юрист, не очень грамотный также вполне способен самостоятельно развестись.

Первые Декреты советской власти получили неоднозначную оценку за границей. Пошли слухи, что большевики оторвали церковь от семьи, способствуют разврату, распаду семьи как социального института.

Этим слухам во многом способствовали Декреты, принятые на местах. В отдалённых местах, где верхушку советов составляли анархисты, были приняты Декреты об обобществлении женщин. Например, Декрет, принятый в Саратовской губернии: «С 1 марта 1918 г. отменяется право частного владения женщинами достигшими возраста от 17 до 32 лет. Действие Декрета не распространяется на замужних женщин, имеющих более 5-ти детей. Беременные женщины освобождаются от своих прямых обязанностей на 4 месяца». И Декрет, принятый во Владимире: «После 18-ти летнего возраста всякая девица объявляется государственной собственностью». Им предлагалось в обязательном порядке зарегистрироваться на биржах свободной любви. Доступ к информации, содержащейся на бирже, свободно предоставляется любому лицу мужского пола. Право выбора женщины предоставляется мужчине даже без их согласия «в интересах государства».

Хорошо, что ни один из этих Декретов никогда не был введён в действие, не были созданы биржи свободной любви. Но народ эти Декреты очень напугали, поскольку они были обнародованы, женщин прятали.

Однако из-за них репутация нашего семейного права и политика большевиков в этой области на долгие годы была испорчена.

Церковь в ответ на реформу семьи пыталась принять адекватные меры. Православная церковь собирается на Священный Собор, который проходил с августа 1917 г. по сентябрь 1918 г. На нём рассматривается масса вопросов, в том числе вопросы о семейной политике большевиков.

Церковь семейную политику большевиков не приняла. В одном из постановлений указывалось, что расторжение церковного брака гражданской властью недействительно. Вступление в брак после гражданского развода расценивается как прелюбодеяние, которое наказывалось отлучением от святых таинств на продолжительный срок, то есть не допускались до причастия, что для верующего человека наказание довольно серьёзное.

Православная церковь также выступала против уравнения в правах детей, родившихся в браке и вне брака, полагая, что таким образом светская власть пытается насаждать разврат и хочет разрушить институт семьи.

На каждое действие светской власти церковь отвечает действиями со своей стороны. Но постепенно понимает, что начинает проигрывать. Церковь, выступая против реформ в области семейного права, пытается вообще сопротивляться советской власти. Церковь, у которой, согласно Декрету изымалось имущество не хотела отдавать в первую очередь метрические книги. Определением Собора рекомендовалось православным звонить в набат, как только кто-то из них узнавал о готовящейся попытке изъятия ценностей. В ответ на это летом 1918 г. принимается Декрет «О набатном звоне», который адресован гражданам, где их пугают наказанием вплоть до уголовного за набатный звон.

Однако церковь безвозвратно теряет свою власть – метрические книги отобрали, граждане полюбили ЗАГСы за возможность развестись, а потом и за процедуру заключения брака.

Кодекс законов о брачном, семейном и опекунском праве (от 22 октября 1918 г.)5

Существует много версий по поводу того, почему этот кодекс появился, причём самым первым не только в стране, но и в мире. М.В. Антокольская считает, что гражданские правоотношения, частью которых являются семейное, не созрели для того, чтобы их юридически закрепить. В 1918 г. наследственные отношения под запретом, собственности почти нет, договорных отношений тоже и т.д. Гражданский кодекс принимать рано, а семейные отношения кое как отрегулировали в декабря 1917 г. первыми Декретами и решили всё это собрать в кодекс.

Но есть другая точка зрения, согласно которой большевики изначально программно много внимания уделяли семье. Обещаниями реформировать семью привлекали народ на свою сторону. Большевикам хотелось закрепить эти обещания, чтобы они не просто оставались программой, а были реализованы.

Кроме того, были сложные отношения с церковью, которой хотелось ещё раз показать, что у неё отобрали даже формальные рычаги воздействия на семью.

В основном этот кодекс развивает положения первых Декретов и детализирует их. Поскольку декреты от 18 и 19 декабря 1917 г. они были короткими, иногда без предусмотренного механизма реализации положений, например, если не соблюдены основания вступления в брак.

Перечень препятствий вступления в брак дополняется недопустимостью состояния в нерасторгнутом браке, чего не было в Декретах. Некоторые считают, что о нём забыли, другие, что целенаправленно его не упомянули, руководствуясь старыми дореволюционными правилами, когда полигамия допускалась для тех, кто из-за своей религиозной принадлежности её практиковал. Даже непосредственно перед началом Первой мировой войны шли разговоры о том, чтобы в Своде Законов Российской Империи отразить возможность полигамного брака для тех, кому религия это позволяет.

В Кодексе содержатся специальные указания об утрате силы дореволюционными препятствиями к вступлению в брак. Указано специально, что ни монашество, ни вероисповедание не являются препятствиями к вступлению в брак. Поскольку эти основания были самыми распространёнными, их больше всего боялись нарушить, и они были связаны с церковью (опять подчёркивая утрату ею власти).

Появляется упоминание о возможности признания брака недействительным, для чего предусмотрена судебная процедура. Кодекс чётко определяет отличие признания брака недействительным от развода. Признание брака недействительным делает брак несуществующим с момента его заключения, в то время как развод прекращает брак только на будущее время.

Условия действительности брака и препятствия к его заключению те же, что и в Декрете от 18 декабря 1917 г. (добавляется только состояние в не расторгнутом браке, о чём уже было сказано).

Расторжение брака:

Развод упрощается, если по Декрету от 19 декабря 1917 г. для расторжения брака в суде требовалась обязательная явка обоих супругов, то Кодекс допускает возможность развода в отсутствии одного из супругов. Например, если кто-то хочет затянуть бракоразводный процесс и не является один, два, три раза, можно в его отсутствие развестись. После того, как решение принято не явившемуся супругу посылается письмо, что его брак расторгнут по решению такого-то суда, от такого-то числа, протокол №…. С 1944 г. наоборот, лицо могло годами не являться, и брак не могли расторгнуть.

Имущественные права:

Имущество супругов формировалось на основании режима раздельности. Режим раздельности имущества супругов – рецепция дореволюционного права. Поскольку большевики решили, что в раздельном имуществе супругов нет ничего плохого, это подтверждает равенство мужчины и женщины. Режим был привычен, и не противоречил политике большевиков.

Если у обоих супругов есть источники доходов, очень хорошо иметь режим раздельности имущества. В 1918 г. разруха в стране, безработица такая, что даже для мужчин с образованием, опытом её нет, а для женщин тем более. Сложилась такая ситуация, когда данный режим оказался для женщин крайне невыгодным.

Учитывая простоту расторжения брака, получалось, что при разводе мужчина, который приносил в дом основной доход, уходил и забирал с собой всё, включая ложки, табуретки, шторы на окнах. Женщина оставалась с детьми без всяких средств к существованию, без имущества.

В 1926 г. этот вопрос пересмотрели.

Родители и дети:

В области имущественных отношений родители не имеют права на имущество своих детей, а дети не имеют права на имущество своих родителей. До революции родители имели право на имущество своих детей, а дети не имели права на имущество своих родителей.

Дети имеют право получать содержание от своих родителей.

Установление отцовства:

Происхождение от матери, естественно, и тогда и сейчас устанавливается проще, чем от отца.

Тогда не было анализов на ДНК, на резус-фактор крови, поэтому установить на основании биологической экспертизы отцовство было совершенно невозможно.

У матери ребёнка ещё во время беременности, начиная с 6 месяца было право подать заявление об установлении отцовства в отношении конкретного мужчины. Этого мужчину уведомляли, и он мог в течение двух недель это заявление оспорить. Если он не оспорил, считалось, что признал отцовство.

По Кодексу допускалось так называемое долевое отцовство. Если мать ребёнка не могла точно определить, кто является отцом ребёнка и в предполагаемый момент зачатия она состояла в близких отношениях с несколькими мужчинами и называла их имена судье, то судья всех их вызывал в суд. Он беседовал с ними и сам для себя определял, кто из них «главный отец», а кто «второстепенный» на основании своего правосознания.

Нужно было установить отцовство в отношении одного мужчины, именно он давал ребёнку фамилию, отчество. Всем остальным определялась роль алиментно обязанных лиц. Все они были обязаны предоставлять средства на содержание ребёнка. В ту пору это было очень важно, когда была разруха и мало у кого были доходы, а здесь такая возможность.

Среди этих мужчин были и женатые, которых совершенно потрясал вызов в суд в качестве соответчика. Со стороны суда к ним было простое отношение – нужно, чтобы ребёнок вырос, для этого нужны средства, а кто будет платить не важно.

Однако если в развитии семейного права всё до Кодекса 1918 г. шло со знаком «+», то один момент в нём был со знаком «-» - Кодекс 1918 г. не признаёт института усыновления вообще, отменяется возможность усыновления.

Правда вводится новый институт, который называется опека, но усыновления больше нет. Основная причина была идеологическая, в эту пору эксплуатация человека человеком считалась самым ужасным преступлением и поскольку мелкая буржуазия, в том числе и в сельской местности, была лишена возможности нанимать совершеннолетних работников, большевики боялись, что при помощи института усыновления будут использоваться несовершеннолетние дети. Правда, как-то не думали о том, что сами не могут создать для детей нормальных детских домов. Усыновление запретили, а воспитывать детей у государства не было финансовых возможностей. И результат трагический – огромное количество детей просто умерло на улице от голода. Но нашу ошибку уже ни одна страна мира не повторила.

Были и другие причины, например, связанные с запретом на наследование, чтобы имущество не доставалось усыновлённым, а переходило в социалистическую собственность и т.д.

Кодекс законов о браке, семье и опеке (1926 г.)

Ещё один прорыв в регулировании семейных отношений, ни в одной стране не было того, что появляется у нас в этом Кодексе:

1. Фактические брачные отношения признаются государством наравне с зарегистрированными браками.

По этому поводу М.В. Антокольская пишет в своём учебнике, что это ли не подтверждение того, что у семейного права нет своего предмета и это ли не подтверждение того, что семейное право также как и гражданское регулирует вопросы, вытекающие из соглашений граждан. Разве это не гражданско-правовая сделка, когда двое просто договариваются без всякой государственной регистрации жить вместе и быть мужем и женой.

Большевики этого ввиду не имели, когда фактические брачные отношения приравнивали к зарегистрированному браку, они имели ввиду совсем другое:

1. На первом месте в ряду причин стоит общая линия большевиков, направленная на преобладание диспозитивного, а не императивного в семейном праве. Советское государство того периода считало, что в семейных отношениях должно быть как можно меньше урегулированного законом и как можно больше соглашений. Примерно такое же отношение к семейному праву и сейчас, только до фактических браков мы не дошли.

2. Второй момент не правовой – большевики были романтиками, они очень уважали чувства, существовавшие между гражданами. Они доверяли гражданам и полагали, что граждане сами в состоянии сами решить, в браке они или не в браке и никакого государственного участия в виде регистрации и выдачи соответствующего документа не требуется.

Этой «романтической теории» М.В. Антокольская противопоставляет другую. Вспоминая распространённую тогда «теорию стакана воды» и считает, что приравнивание фактических браков к зарегистрированным – прямое следствие этой теории. В годы советской власти дважды - при жизни Ленина и после его смерти на страницах советской прессы шла дискуссия, в чём заключаются отношения между мужчиной и женщиной. И эта теория заключалась в том, что удовлетворение сексуальных потребностей между мужчиной и женщиной должно быть настолько простым, как удовлетворение жажды путём испития стакана воды.

3. Третий фактор – как не боролись большевики против церкви, влияние её было велико. Люди ещё часто заключали браки в церкви, которая была недалеко от дома, а не ездили куда-то далеко в сельсовет, где был секретарь с печатью и книгами для того, чтобы зарегистрировать брак.

Информация показывала, что многие граждане находятся в браках, которые государство не признаёт и потому не защищает. И для того, чтобы обеспечить защищённость лиц, обвенчавшихся в церкви, то есть состоящих в фактических брачных отношениях, решили признать фактические отношения наряду с зарегистрированным браком.

Личные неимущественные отношении:

Этот Кодекс закрепляет новые правила (которые появились ещё в 1924 г.) о супружеской фамилии – можно было избирать общую супружескую фамилию или именоваться своей добрачной фамилией.

Если супруги находились в фактических брачных отношениях, всё равно можно было придти в ЗАГС и поменять фамилию. Если уже пришёл в ЗАГС, почему тогда не зарегистрировать брак.

В ту пору молодые люди начинают относиться к общей супружеской фамилии без интереса. Добрачная фамилия женщины представляется каким-то подтверждением самостоятельности и равноправного статуса.

Возможность признания брака недействительным в суде не предусмотрена этим Кодексом. И если какие-то условия заключения брака нарушены или брак заключён, несмотря на наличие препятствий, то если брак зарегистрирован требуется обратиться за оспариванием регистрации, но не признанием брака недействительным. Поскольку нет необходимости в регистрации брака, нет необходимости в признании его судом недействительным, а для зарегистрированных браков простая процедура оспаривания регистрации.

Развод:

Если браки регистрировать необязательно, следовательно, разводиться с привлечением государственных органов не имеет смысла. Поэтому этот Кодекс отменяет судебный развод и развестись теперь можно только в ЗАГСе, если брак зарегистрирован.

Развестись в ЗАГСе можно даже не проинформировав об этом своего супруга, отсутствующему супругу отправлялась открытка с сообщением о разводе.

При возникновении имущественного, алиментного спора, спора о детях можно было обратиться в суд. Если супруги состояли в зарегистрированном браке, то он сначала расторгался в ЗАГСе, а потом можно было обратиться в суд.

Если это были фактические брачные отношения, необходимо было обратиться в суд, и суд выносил решение о признании фактических брачных отношений. И уже признав фактический брак, он мог либо его расторгнуть, либо констатировать факт его прекращения.

Например, супруги состоят в фактических брачных отношениях и решают расстаться, но им хочется, чтобы их расставание было формализовано, между ними споров нет. Они обращаются в суд, который признаёт их фактический брак и устанавливает факт его прекращения.

Другая ситуация – супруги состоят в фактических брачных отношениях. Один из супругов хочет их сохранить, а другой нет. Можно просто уйти и не жить вместе, но при этом могут возникнуть проблемы, например, супруги, проживают на жилой площади, принадлежащей только одному из них и необходимо, чтобы супруг покинул это помещение после расставания, чего он делать не хочет. Можно обратиться в суд, суд признает факт наличия фактических брачных отношений, а затем этот брак расторгает.

Брак почти всегда расторгали в суде. Сейчас борются за сохранение семьи, а раньше было иная позиция – если отношения не сложились, зачем кого-то держать в таком браке.

Дети и родители:

Возможность установления долевого отцовства в этом Кодексе не предусмотрена.

Заявление на установление отцовства подаёт мать ребёнка, о чём информируется потенциальный отец. И если по предыдущему Кодексу ему давали две недели на оспаривание, то сейчас ему дают целый год.

В 1918 г. было сложнее найти человека и сообщить, что он заявлен в качестве отца.

Опыт показал, что эти заявления подавали после того, как ребёнок родился, поэтому положения о шести месяцах беременности уже не было.

Если отец был найден, то пока он своё отцовство не оспорил, он алименты выплачивает, поскольку презюмируется, что он отец. Если он отцовство оспорил, выплаченных денег ему никто не вернёт, это же такая честь участвовать в воспитании строителя коммунизма.

Однако часто иски об оспаривании отцовства не удовлетворялись. Никаких стандартов в доказывании не было, они появились позже. Судья был простой, часто без юридического образования, который решение выносил по своему убеждению и часто считал, что у ребёнка должен быть отец и содержание.

В 1936 г. в газете «Известия» появился фельетон Григория Рыквина. Фельетон описывал такую историю:

Некий москвич, сотрудник наркомата первый раз приезжает в командировку в какой-то отдалённый городок, где начинается строительство индустриального гиганта. Поселяется в гостинице и на следующий день получает повестку в суд. Приходя в суд, узнаёт, что некая гражданка, проживающая в этом городке, считает его отцом своего недавно родившегося ребёнка.

У этого гражданина пропал дар речи, но суд истолковал это как согласие. И если бы этот человек не был бы москвичом и не работал бы в наркомате платить бы ему эти алименты до достижения ребёнком 18-ти летнего возраста. Но абсурдность ситуации привела к тому, что когда он вернулся в Москву, и рассказал об этом знакомым юристам, делу дали большую огласку. С этого момента начинает несколько меняться практика судов, но это через десять лет после принятия Кодекса 1926 г.

На самом деле там произошло следующее - в советское время забирали паспорта у лиц, которые останавливались в гостинице. Сотрудница гостиницы увидела, что у этого гражданина в паспорте никакого штампа нет ни о браке, ни о детях. Почему-то решила, что и в фактическом браке он не состоит. Тем более москвич, с работой, зарплатой, а она ребёнка только родила, какой хороший случай. Она рассказала об этом своей соседке, сбегала в суд. Настолько это просто было, хотя был уже 1936 г.

Алименты:

Алименты тогда взыскивались не судами, а собесами (отделами социального обеспечения) и размер их определялся произвольно. Не было ещё таких стандартов, которые установили в 1936 г. и которые действуют до сих пор – 1/4 на одного ребёнка, 1/3 на двоих, 1/2 на трёх и более. Поэтому исходили из потребностей ребёнка и возможностей алиментообязанного лица, устанавливали, как правило, справедливые размеры алиментов.

Вводятся два новых института, не известных ранее – лишение родительских прав и отобрание ребёнка у родителей без лишения родительских прав.

Отобрать ребёнка можно было, если родители не выполняют своих обязанностей и жестоко обращаются с ребёнком. Отобранного ребёнка помещали в детский дом, но за счёт родителей.

Лишение родительских прав только упомянуто в ст. 46 Кодекс, но порядок и основания лишения родительских прав не указаны. Из чего можно сделать вывод, что также сделали тогда судьи и органы опеки– если отобранный ребёнок возвращается в семью, а потом опять отобран, тогда можно было лишать родительских прав, то есть за неоднократное неисполнение обязанностей или за жестокое обращение.

В Кодексе закреплено восстановление усыновления (которое было восстановлено несколько раньше). Даётся перечень, кто может усыновлять, кто нет и т.д., общие сведения.

Режим имущества новый, совсем не такой как в 1918 г. – теперь это режим общности имущества супругов. Он был выработан в силу того, что не оправдал себя режим раздельности имущества супругов.

Кодекс 1926 г. не определяет долей супругов, сегодня законный режим имущества супругов предполагает равенство супружеских долей. Поэтому при разделе имущества судья исходил из потребностей сторон, из конкретной ситуации и в соответствии с этим определял доли.

Алименты на взрослых также взыскиваются собесами, и размер их определяется не конкретно, но он не должен превышать прожиточного минимума в совокупности с другими источниками существования. Например, супруг, который нуждается в алиментах имеет какие-то источники дохода, но не достаточные, чтобы нормально существовать. Есть только участок земли, на котором он что-то выращивает. Размер алиментов будет вычисляться путём вычета из прожиточного минимума иных доходов.

Устанавливая столь жёсткие правила, законодатель пытался предотвратить всякие попытки нажиться за счёт алиментов или превратить алименты в нетрудовые доходы.

Правило неплохое и ходят разговоры о том, чтобы восстановить его и сегодня. Разговоры происходят тогда, когда в прессе появляются сообщения о разводе богатых людей, чтобы другой многого не забрал. Но у нас в стране основная масса населения не богатая и алименты выплачиваются нетрудоспособному супругу, поэтому, в общем, прежнее правило вводить не следует.

В Кодексе были предусмотрены правила регистрации актов гражданского состояния. Этому был посвящён целый раздел. Решено было, что акты гражданского состояния относятся исключительно к семейному праву, должны находится в КЗоБСО. И только I ч. Гражданского кодекса РФ пересмотрела этот вопрос, и вопросы регистрации актов гражданского состояния перенесли в него, хотя и в самом общем виде (существует ФЗ «Об актах гражданского состояния»). Это произошло, поскольку, когда готовилась I ч. ГК стояла задача, чтобы гражданам уделялось как можно больше внимания и соотношение статей, адресованных физическим лицам, должно было стать большим, чем в ГК 1964 г., в котором гражданам посвящено всего несколько статей, а юридическим лицам в 10 раз больше.

Но возникло так много организационно-правовых форм юридических лиц, что пришлось включать в ГК акты гражданского состояния, опеку и попечительство, чтобы было примерное равенство между юридическими и физическими лицами.

Постановление ЦИК и СНК СССР (27 июня 1936 г.):

Поста­новление ЦИК и СНК от 27 июня 1936 г. «О запрещении абортов, увеличении материальной помощи роженицам, установлении государ­ственной помощи многосемейным, расширении сети родильных домов, детских яслей и детских садов, усилении уголовного наказания за неплатеж алиментов и о некоторых изменениях в законодательстве о разводах»:

1. Запрещение абортов (снят в 1955 г. «из-за вреда здоровью женщин»);

2. Увеличение материальной помощи роженицам;

3. Установление государственной помощи многосемейным;

4. Расширении сетей родильных домов, детских яслей и детских садов;

5. Усиление уголовного наказания за неплатеж алиментов;

6. Некоторые изменения в законодательстве о разводах

Данное Постановление было направлено на исправление демографической ситуации, поскольку в 30-е гг. падает рождаемость. Это было связано с голодом, репрессиями, привлечением женщин к участию в индустриализации, когда у них уже просто не было времени на то, чтобы рожать и воспитывать детей, повышением жизненного уровня и т.д.

Устанавливаются выплаты женщинам после родов. Многодетным матерям (после 7-го ребёнка) также предусматривалось пособие. Теперь такие нормы существуют только во Франции.

Создаётся разветвлённая система род домов, женских консультаций, подбираются компетентные кадры, разрабатывается новое оборудование, в медицинских ВУЗах создаются

По всей стране создаются готовые кухни, столовые на производстве, позволяющие женщинам не тратить времени на готовку.

За неплатежи алиментов лишение свободы на срок до 2-х лет. Появляется статья, предусматривающая уголовную ответственность за отказ в приёме на работу беременным женщинам.

Вносятся изменения в Кодекс 1926 г.:

Касаемые разводов:

1. Обязательный вызов обоих разводящихся в ЗАГС;

2. Возрастание государственной пошлины при разводе – за 2-ой развод в 3 раза больше, чем за первый;

3. Разведённые получают штамп о разводе в паспорт

Устанавливается порядок исчисления размера алиментов, взимаемых на содержание несовершеннолетних: 1 ребёнок – 1/4 всех доходов, 2 ребёнок – 1/3, 3 и более ребёнка – 1/2. Данный порядок действует до сих пор.

После принятия Постановления была проведена перепись населения, показавшая малую эффективность принимаемых мер.

Вскоре началась война и демографическая ситуация ещё более усугубилась.

Указ Президиума Верховного Совета СССР (8 июля 1944 г.):

Указ Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г. «Об увеличении государственной помощи беременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почётного звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и медали «Медаль материнства»

На Западе получил название «Хартия Казановы» и был следующим шагом к повышению рождаемости:

1. Увеличение государственной помощи беременным женщинам;

2. Увеличение государственной помощи многодетным и одиноким матерям;

3. Усиление охраны материнства и детства;

4. Установление почётного звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и медали «Медаль материнства»

Данный Указ действует в части до сих пор.

1. На 2 недели увеличивается декретный отпуск. С 4-го месяца беременности женщины освобождаются от сверхурочных работ. Кормящие женщины освобождаются от ночных работ.

2. Многодетность - уже после четвёртого ребёнка выплачивается пособие по многодетности.

3. Одинокие матери – стимулирование внебрачной рождаемости, одиноким матерям выплачиваются пособия. (Одинокий отец с ребёнком не имеет права на льготы.) Пособие выплачивается до достижения ребёнком 16-ти летнего возраста (5 руб/месяц), а если учится – до 18 лет.

Если одинокая мать является многодетной, эти два пособия суммировались.

Льготы одиночки сохранялись и при вступлении в брак.

Одинокая мать могла сдать ребёнка в государственное учреждение без лишения родительских прав (но и без выплаты ей пособия). В любой момент можно было забрать ребёнка обратно.

Устанавливается уголовное наказание за унижение достоинства женщины, в том числе одинокой.

4. Отменяется возможность установления отцовства (как в добровольном, так и в принудительном порядке). Если мужчина не женат, считается, что у него отсутствует внебрачный ребёнок.

Государство думает о том, как повысить рождаемость. Считалось, что если мужчину освободить от ответственности, то он не будет бояться вступать в половые связи с неопределённым кругом женщин. Обязанности «отца» по обеспечению детей на себя принимает государство.

С 1945 г. отец может установить правовую связь с внебрачным ребёнком путём вступления в брак с матерью этого ребёнка и его усыновления.

Изменения в Кодекс 1926 г.:

1.Фактические браки больше не приравниваются к зарегистрированным в ЗАГСе. Вступившим в фактический брак до принятия Указа предлагалось его зарегистрировать (по дате фактического)

2. Вводится сложная двухступенчатая система развода, развод в ЗАГСе отменяется:

- Заявление подаётся в суд по месту жительства;

- Публикация объявления о разводе в прессе;

- В суде первой инстанции осуществляется проверка достаточности необходимых доказательств;

- Передача в вышестоящую инстанцию, которая и рассматривала дело по существу. Возможен отказ даже если семья давно фактически распалась.

Указ Президиума Верховного Совета СССР (15 февраля 1947 г.):

Указ Президиума Верховного Совета СССР от 15 февраля 1947 г. «О запрещении браков между гражданами СССР и иностранцами»

В те времена в нашей стране из иностранцев были в основном дипломаты и пленные (в лагерях). В то время в СССР из-за войны также находились венгры, поляки и представители некоторых других стран.

Во время войны женщины могли выйти замуж за иностранца, например, в Мурманске, Архангельске, городах, куда приходили корабли союзников. Любой иностранец рассматривался как потенциальный шпион. Поэтому в данном Указе отразилась также личностное отношение руководства страны к ним. Считалось, что данный Указ был принят в интересах женщин, т.к. декларировалось, что женщина подвергается угрозе в зарубежных государствах. Указ отрицательно отразился на женщинах, уже вступивших в брак с иностранцами, но не покинувших территорию СССР. В то время было сложно выехать из страны, необходимо получить выездную визу. Начались гонения на смешанные браки.

Кодекс о браке и семье РСФСР, Семейный кодекс РФ

30 июля 1969 г. был принят Кодекс о браке и семье РСФСР. В со­ответствии с этим Кодексом признавался только зарегистрированный брак. Фактический брак по-прежнему не порождал правовых последст­вий. Основанием к разводу считался непоправимый распад семьи. При отсутствии у супругов несовершеннолетних детей или споров по пово­ду имущества развод по взаимному согласию производился в органах загса. Органы ЗАГСа не выясняли причины развода и не предпринимали попыток к примирению супругов. При отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака, а также если у супругов были несовер­шеннолетние дети или один из супругов заявлял требование о разделе имущества или о взыскании алиментов, спор о расторжении брака раз­решался судом. При этом суд был обязан выяснять причины развода и в необходимых случаях пытаться примирить супругов.

Имущественные отношения супругов регулировались императив­ными нормами, закреплявшими режим общей совместной собствен­ности супругов. Заключение брачного договора, направленного на из­менение этого режима, не допускалось. Любой договор подобного рода считался ничтожным, как не соответствующий императивным требо­ваниям закона.

Установление отцовства в отношении детей, рожденных вне зарегистрированного брака, производилось двумя способами. Доброволь­ное установление отцовства — на основании письменного заявления отца и матери ребенка. Если признание отцовства добровольно не производилось, возможно было его установление в судебном порядке. В этом случае основанием для вынесения решения об установления отцовства являлись следующие обстоятельства: совместное прожива­ние ответчика с матерью ребенка и ведение ими совместного хозяйства до рождения ребенка или совместное воспитание либо содержание ими ребенка. Основаниями для установления отцовства могли служить также доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства. Такими доказательствами могли служить, например, письма или официальные документы, подписан­ные ответчиком.

Алиментные отношения между членами семьи также регулирова­лись императивными нормами права. Размер алиментов, взыскивае­мых на несовершеннолетних детей, устанавливался законом. Суд имел право уменьшить размер алиментов при наличии обстоятельств, ука­занных в законе.

Указом Верховного Совета РСФСР от 19 ноября 1986 г. ч. 2 ст. 68 КоБС была дополнена положением о том, что суд вправе уменьшить размер алиментов не только при наличии перечисленных в ней обсто­ятельств, но и по любым иным причинам, которые найдет уважитель­ными. Размер алиментов на совершеннолетних детей, родителей, суп­ругов и других членов семьи устанавливался судом исходя из матери­ального и семейного положения плательщика и получателя алиментов. Право на алименты эти лица имели только при наличии нуждаемости и нетрудоспособности.

Соглашения между плательщиками и получателями алиментов формально признавались действительными, но не имели правовой силы. Независимо от наличия соглашения и его добросовестного ис­полнения, лицо, имеющее право на получение алиментов, могло в любое время обратиться в суд с требованием о взыскании алиментов, как будто соглашения не существовало. Суд при этом руководствовал­ся императивными нормами закона, а не заключенным соглашением. В конце 70-х гг. на страницах журнала «Советская юстиция» была организована дискуссия о порядке и размере взыскания алиментов на несовершеннолетних детей. Ее актуальность была связана с тем, что суды оказывались перегруженными практически бесспорными делами о взыскании алиментов. Итогом дискуссии стало внесение ряда изме­нений в законодательство о браке и семье.

В 1985 г. была предусмотрена возможность рассмотрения бес­спорных дел о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей единолично судьей в административном порядке без возбуждения гражданского дела. В этом случае судья принимал заявление о взыска­нии алиментов и извещал плательщика о поступлении заявления. При согласии плательщика или неполучении от него возражений в установ­ленный срок выносилось постановление об уплате алиментов. При возражении плательщика дело рассматривалось в исковом порядке.

Указом от 19 ноября 1986 г. был также установлен минимальный размер алиментов, подлежащих взысканию на несовершеннолетних детей. Целью этой меры было обеспечение детям необходимых средств к существованию. Однако поставленная цель так и не была достигнута. Во-первых, сначала при установлении минимального размера (20 руб. на одного ребенка) не было принято во внимание, что таким образом можно распределить все 100% дохода родителей. При заработной плате 80 руб. и наличии четырех детей, например. В связи с этим оказалось необходимым предоставить суду возможность уменьшать даже минимальный размер алиментов, что сущест­венно снижало ценность самого понятия минимального размера. Во-вторых, после вступления нашей страны в полосу инфляции мини­мальный размер алиментов так и не был проиндексирован до самой своей отмены в декабре 1994 г.

В 1990 г. был внесен ряд существенных изменений в Основы зако­нодательства о браке и семье. Была, в частности, предусмотрена воз­можность исключения из состава общего имущества супругов имуще­ства, нажитого ими после фактического прекращения брачных отно­шений. Лицо, добровольно признавшее отцовство, заведомо зная, что оно не является отцом данного ребенка, лишалось права в дальнейшем оспаривать свое отцовство на этом основании.

Расширились права несовершеннолетних детей: они получили воз­можность непосредственно обращаться за защитой в органы опеки и попечительства при злоупотреблении родителей своими правами.

В связи с кардинальными изменениями в экономической и соци­альной жизни нашей страны возникла насущная потребность срочного изменения ряда институтов семейного законодательства. В связи с этим 22 декабря 1994 г. был принят Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Кодекс о браке и семье РСФСР». Этим Законом было произведено существенное изменение всего института алиментных обязательств, большая часть которых была воспроизведе­на в новом Семейном кодексе.

Существенные изменения в 1995 г. были внесены также в правовое регулирование усыновления. Однако с помощью внесения отдельных изменений в КоБС 1969 г. невозможно было произвести необходимое реформирование семейного законодательства. В связи с этим в 1994 г. Государственной Думой РФ и была создана рабочая группа по подго­товке нового Семейного кодекса, который был принят Государствен­ной Думой РФ 8 декабря 1995 г.

Брак

В Семейном кодексе нет определения брака.

Заключение брака

М.В. Антокольская: заключение брака – гражданско-правовая сделка (направление оферты, акцепт, принципы свободы договора и т.д.) Единственное вторжение государства – регистрация в ЗАГСе.

В РФ признаётся только гражданский брак, то есть зарегистрированный в органах ЗАГСа. Церковный брак правовых последствий не имеет и является личным делом брачующихся.

ФЗ «Об актах гражданского состояния» подробно освещает порядок регистрации брака. Процедуре его регистрации предшествует подача заявления в ЗАГС (существует утверждённая форма такого заявления). Это заявление совместное, оно подаётся вдвоём и обязательно лично.

В порядке исключения допускается явка в ЗАГС одного супруга. При этом он подаёт заявление от своего имени и представляет заявление другого супруга, заверенное нотариусом.

С заявлением необходимо подать следующие документы: удостоверение личности (паспорт, военный билет), свидетельство о расторжении другого брака (если он был), для несовершеннолетних – разрешение местной администрации.

Сотрудники ЗАГСа назначают дату явки для регистрации брака через 1 месяц. По уважительным причинам срок может быть сокращён. Удлинен может быть не более, чем на 1 месяц (в советское время не более, чем на 3 месяца, поскольку в брак вступало больше лиц, были vip очереди на регистрацию в выходные дни)

Срок в 1 месяц даётся для размышления о необходимости вступить в брак.

Регистрация брака осуществляется только при личном присутствии обоих супругов. Если это невозможно, то сотрудник ЗАГСа может выехать в больницу, санаторий и т.д.

В большинстве зарубежных стран процедура регистрации брака иная. В Израиле – лишь религиозный брак. В США каждый штат сам регулирует семейные отношения (судья, другие органы).

Свидетели при регистрации брака не являются обязательными (не предусмотрены в СК). Институт свидетелей – часть торжественной процедуры брака.

Регистрация заканчивается выдачей свидетельства о браке по установленному образцу. С этого возникают права и обязанности супругов.

На брак не требуется получение ничьего согласия, кроме другого супруга.

Условия, необходимые для заключения брака

Семейный кодекс закрепляет условия и препятствия (негативные условия) заключения брака

Позитивные условия (ст. 12):

1. Взаимное добровольное согласие;

2. Достижение брачного возраста;о

3. Разнополость вступающих в брак. В предыдущих Кодексах вместо «мужчиной и женщиной» использовалось понятие «лица, вступающие в брак», т.е. отсутствовало 3-е условие, т.к. до этого оно было неактуальное.

1. Взаимное добровольное согласие

Главная гарантия – личная явка брачующихся при подаче заявления и регистрации брака. Добровольность должна быть очевидна для сотрудников ЗАГСа – в случае, если поведение лица, вступающего в брак, даёт повод для подозрений в добровольности заключения брака, брак не может быть заключён.

До революции существовал институт «свах», который мог сказаться на добровольности вступления в брак, но он был не правовым. В любом случае любой посредник при вступлении в брак – фигура, не влияющая на свободу волеизъявления супругов. Сейчас это брачные агентства, Интернет и т.д.

Однако в некоторых регионах нашей страны и других странах мира по-прежнему весьма уважительно относятся к бракам, которые совершаются при помощи родителей. Родители занимаются поиском женихов и невест и иногда очень грамотно женят своих детей. Статистика, например, в Индии показывает, что браки, организованные родителями, гораздо прочнее, чем браки, заключённые детьми самостоятельно. Они часто печатают объявления в газетах, где дают описание своим детям, пишут о их достоинствах и о желаемых достоинствах возможного избранника, часто сразу ограничивая круг претендентов. Эти объявления являются действенными.

Там где родители принуждают детей вступать в брак, этот принцип нарушен, а принцип добровольности существует в любой стране, даже если родители организуют брак.

Существуют статьи Уголовного кодекса, которые помогают предотвращать нарушение данного принципа – ст. 126 «Похищение человека», ст. 127 «Незаконное лишение свободы». Их можно применять в том случае, если кого-то принуждают вступить в брак, помимо его воли похитив или незаконно лишив свободы.

В УК РСФСР 1960 г. существовала целая глава – «Глава одиннадцатая. Преступления, составляющие пережитки местных обычаев», сейчас такой главы в УК РФ нет.

В этой главе было несколько статей, непосредственно адресованных семейно-правовым отношениям, в том числе одна касающаяся добровольности:

Статья 233. Принуждение женщины к вступлению в брак или воспрепятствование вступлению в брак.

Принуждение женщины к вступлению в брак или продолжению брачного сожительства либо воспрепятствование женщине вступить в брак, а равно похищение её для вступления в брак -

наказывается лишением свободы на срок до двух лет.

Как будто невозможно принудить мужчину к вступлению в брак. Но если речь идёт о пережитках местных обычаев, то они демонстрировали примеры похищения именно невест, а не женихов.

Существовала ещё одна статья - Статья 232. Уплата и принятие выкупа за невесту. М.В. Антокольская считает, что эти местные обычаи – уплата выкупа за невесту ещё раз подтверждают гражданско-правовой характер семейных правоотношений. Это чистая возмездная сделка. А осуждать местные обычаи нельзя и называть их пережитками тоже не стоит, поскольку для некоторых это обидно и оскорбительно. С чьей-то точки зрения это пережитки, а с чьей-то нет.

Но она противоречит здесь сама себе, поскольку выступает за равенство прав женщины и мужчины и в первую очередь в семейных отношениях. Однако исходя из её слов получается, что если выкуп дают только за невесту, то женихи это второй сорт.

2. Достижение брачного возраста

В нашей стране он одинаков и для мужчины и для женщины – 18 лет. Следует отметить, что исторически в России брачный возраст менялся – то был очень низкий, то достигал 21 года. Но во всех случаях для него характерно было следующее – брачный возраст для невесты был ниже, нежели брачный возраст для жениха.

Даже в первые годы советской власти изначально был установлен разный возраст – 16 лет для женщины и 18 для мужчины (для туземных народов Закавказья ещё ниже). Однако затем наша страна показала всему миру более правильный подход, установив одинаковый брачный возраст – 18 лет для мужчины и женщины.

В советское время существовали Основы законодательства о браке и семье, где давались общие рекомендации республикам, в том числе и по брачному возрасту. Он составлял 18 лет для мужчины и женщины с возможностью снижения брачного возраста где-то до 16 лет. Только две республики – Украина и Узбекистан воспользовались возможностью установить брачный возраст ниже 18 лет – 17 лет, но только для женщины, опять тот же подход неравенства, почему-то он должен быть раньше для женщины. Особых обоснований этому не было, это был чисто традиционный подход.

Сегодня, если смотреть на законодательство разных стран, наиболее распространённым брачным возрастом в 98% стран является 18 лет. Причём из них где-то 85% устанавливают одинаковый брачный возраст для мужчины и женщины. Немного стран, в которых ещё сохранили брачный возраст для мужчины в 21 год.

Целенаправленно устанавливает высокий брачный возраст Китай, где существует официальный (самый высокий в мире) и рекомендуемый брачный возраст, причём официальный брачный возраст различен для горожан и для лиц, которые проживают в сельской местности. Рекомендуемый брачный возраст составляет 26 лет, обязательный брачный возраст для горожан 23 года, для лиц, проживающих в сельской местности – 21 год. При этом в некоторых случаях можно брачный возраст снижать.

Даже в тех странах, где в брак вступают рано, законодательно решили закрепить 18-летний брачный возраст согласно международным документам, даже у нас в стране в некоторых регионах, в республиках бывшего СССР.

В республиках бывшего СССР, например, Таджикистане, где вооружённые конфликты и экономическая разруха, ранних браков больше. Девочку стараются рано выйти замуж из-за нестабильности - гражданские войны и женихов становится всё меньше и меньше.

Сейчас в России нет высшего предела для вступления в брак (до революции он составлял 80 лет) и мало в каких странах он вообще устанавливается, поскольку это не только ущемляет права человека, но и в принципе бессмысленно.

Брачный возраст и его снижение (ст. 13 Семейного кодекса)

Согласно п.1 ст.13 Брачный возраст устанавливается в восемнадцать лет.

Если брак заключается раньше, следует ли за это наказание? В УК РФ существует статья 134. Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста.

Эта статья УК подводит тех, кто занимается реформой семейного права к мысли о том, что нужно брачный возраст поднять до 16 лет.

Однако вряд ли можно сказать, что дети к 16 годам созрели для брака, семьи и серьёзных отношений. В физиологическом плане они развиты, но это совершенно не означает, что они готовы к семейной жизни. Конечно, если существуют уважительные причины, в брак необходимо разрешить вступать до достижения стандартного брачного возраста.

В 2002 г. Государственная Дума единогласно приняла в I чтении некоторые дополнения в ст.13 СК о снижении брачного возраста.

Абзац 2 пункта 2 ст.13. – «Порядок и условия, при наличии которых вступление в брак в виде исключения с учетом особых обстоятельств может быть разрешено до достижения возраста шестнадцати лет, могут быть установлены законами субъектов Российской Федерации». Предполагалось дополнить следующим: «В виде исключения по решению высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации может быть разрешено вступить в брак лицу, в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет с согласия его родителей, усыновителей или попечителя при наличии особых обстоятельств (беременности или рождения ребёнка)»

Но данные дополнения не приобрели силу закона. И сейчас в тексте не разъясняется, что это за исключительные обстоятельства, которые дают возможность вступать в брак с 16 лет. Порядок и условия могут быть установлены законами субъектов Российской Федерации, а могут быть и не установлены. Это право субъекта снижать или не снижать.

Этим правом воспользовались по состоянию на 2002 г. 19 субъектов. Порядок и условия, которые были установлены законами данных субъектов, часто нарушали права человека и права родившихся детей.

Из тех национальных регионов, которые по идее должны были заинтересоваться этим вопросом, к нему не проявили особого интереса. Из 32 национальных регионов порядок и условия снижения брачного возраста установили только 4.

Это произошло потому, что в этих регионах уважение к браку не зарегистрированному такое же, как и к зарегистрированному. Им важно наличие факта свадьбы, которую можно сыграть и до 18 лет, а если супруги захотят, потом сходят в ЗАГС.

Данным вопросом заинтересовались промышленные регионы, экономически неблагополучные, с большим количеством градообразующих предприятий, которые разорились, где нет работы и негде учится вверх пошла статистика подростковой беременности.

Поэтому там решили принять законы, предусматривавшие порядок и условия снижения брачного возраста. В них допускались типичные ошибки:

1. Некоторые субъекты устанавливали порядок снижения брачного возраста, но не устанавливали до какого нижнего предела они его снижают. Никто не хотел 6-ти летних, конечно, женить, но с точки зрения подготовки документа это никуда не годиться;

2. Некоторые субъекты (всего 4) прямо указали, что допускается снижение возраста ниже 14 лет, что тоже никуда не годится;

3. Ряд регионов одинаково написали в своих законах, что брачный возраст можно снижать при «непосредственной угрозе жизни одной из сторон». А что это значит? И какую сторону здесь защищают? Например, если некоему мужчине, который сожительствует с несовершеннолетней что-то угрожает, это угроза жизни и можно ли снизить брачный возраст? Тут трактовать можно было как угодно.

Такие ошибки допускались сразу рядом регионов, поскольку у нас кто-то один пишет закон, вводит его у себя, а другие думают, что раз он введён, то его можно переписать себе;

4. Некоторые субъекты оставляли открытым перечень исключительных обстоятельств, при которых разрешается снижение брачного возраста.

Таким образом, местные органы власти должны были оценочно подходить к этим обстоятельствам. И могли снижать брачный возраст тогда, когда причина не исключительная и вступление в брак не отвечает интересам несовершеннолетних;

5. В одном регионе было написано, что снижение брачного возраста возможно, если последующее вступление в брак существенно улучшит материальное положение беременной невесты или молодой матери, если она является сиротой или осталась без попечения родителей.

Конечно, подавляющее большинство таких неблагополучных девушек из неблагополучных семей, за ними как следует, не присматривали, что привело к беременности. Но писать в законе, что в результате брака существенно улучшится материальное положение беременной невесты или матери, снизить возраст и брак разрешить. А если положение не улучшится и тот, кто её что называется «сделал», такой же неимущий, как и она сама, то в этом браке нет никакого смысла.

То есть брак возведён (пусть радуется М.В. Антокольская) до гражданско-правовой возмездной сделки. Хотя это не совсем гражданско-правовая сделка, поскольку требуется административное разрешение, ближе к плановому договору при советской власти.

Такие хреновые законы субъектов и заставили Государственную Думу принимать вышеуказанные дополнения в 2002 г. Данное дополнение вполне разумно. Решение о снижении брачного возраста допускается по решению высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации. То есть назван конкретный орган, который эти вопросы решает и он очень высокий, что подчёркивает исключительность ситуации.

Точно указывается снижение только на два года с 18 до 14 лет, ниже невозможно, на это также могли ориентироваться все субъекты федерации.

Конкретизируются особые обстоятельства, которые могут привести к снижению брачного возраста, это беременность или рождение ребёнка, больше никаких обстоятельств быть не может.

За дополнения проголосовали единогласно, что редкость для Думы, по существу было не нужно II чтение и законопроект был направлен в Совет Федерации, который его сразу отклонил.

Существуют мировые стандарты, и наша страна почти всегда была законодательницей моды, рекомендуя, какими они должны быть. Но здесь мы от них отклонились, и писать в Федеральном законе о возможности заключения брака с 14 лет нельзя, это отбрасывает нас назад.

Представители Институт прокуратуры в Совете Федерации говорили о том (в Думе их слушать не стали), что внесение этой поправки в Семейный кодекс приведёт к тому, что педофилы со всего ринутся в нашу страну для того, чтобы радоваться жизни на законных основаниях.

Были и другие возражения в Совете Федерации:

- Этим законом мы провоцируем заключение огромного количества браков с несовершеннолетними, поощряем торговлю детьми путём штампа в паспорте;

- Любой иностранец сможет вывести несовершеннолетнюю жену за рубеж, где этот брак будет незаконным и торговать ею (почему-то про несовершеннолетнего мужа никто не говорит);

- Снижение брачного возраста будет порождать насилие в отношении несовершеннолетних детей, поскольку у нас нет законодательной базы, которая защищала бы несовершеннолетних в браке;

- Закон противоречит Конвенции ООН о согласии на вступление в брак в брачном возрасте и регистрации брака в части полного упразднения детских браков и установлении надлежащих наказаний (это аргумент);

- Законопроект вредный, поскольку речь идёт о малолетних и недееспособных детях (какие они малолетние и недееспособные?);

- Закон может привести к катастрофическому падению нравственности;

- Законопроект не стыкуется с УК, предусматривающим наказание за растление несовершеннолетних (разумная вещь)

Хотя в тех субъектах федерации, где допускалось снижение брачного возраста, и даже не был установлен низший предел, наплыва педофилов не наблюдается.

Это опасение популистского характера. Если бы эту поправку внесли, хуже бы не стало, регионы аккуратно бы сформулировали своё внутренне законодательство в соответствии с этими правилами. Сейчас подобная работа проводится, но на другом уровне, необходимо работать с каждым субъектом, а так был бы порядок, общие стандарты, и таких ужасных законов субъектов не появлялось.

3. Заключение брака между разнополыми лицами

Нашему Семейному кодексу потребовалось уточнить в ст. 12, что брак заключается между мужчиной и женщиной.

Отношение к гомосексуализму в СССР было однозначным – это преступление. В УК РСФСР 1960 г. существовала Статья 121. Мужеложство6, которую отменили не так уж давно, когда другие страны не только обсуждали, но и принимали законы о брачных партнёрствах, которые допускали брачные партнёрства (ещё не браки) между лицами одного пола. По существу эта статья ушла из УК под международным давлением, а не по внутренней потребности нашего населения.

Сегодня существуют только три государства, которые допускают именно браки между лицами одного пола – Дания, Голландия и Германия. Именно эти страны первыми в конце 80-х гг. приняли законы о брачных партнёрствах, в которых рассматривали вопросы фактических брачных отношений между лицами одного пола и фактических брачных отношений между лицами разного пола.

Затем в этих странах были приняты законы об однополых браках, в соответствии с которыми в этих трёх странах допускается официальная регистрация брака между лицами одного пола со всеми вытекающими отсюда супружескими правами и обязанностями.

Правда в первых вариантах этих законов было отмечено, что не допускается усыновление несовершеннолетних детей партнёрами по однополому браку. Однако теперь законы изменили, и усыновление допускается.

Впервые вопрос об усыновлении встал тогда, когда у одного из супругов по однополому браку имелись биологические дети. Почему тогда второй супруг по однополому браку не может их усыновить? Это дискриминация, ведь в разнополом браке это можно делать.

В Голландском законе написано, что разрешается усыновление супругами по однополому браку за исключением усыновления детей иностранцев, если в стране происхождения этих детей усыновление однополыми партнёрами запрещено, что является определённой гарантией для других стран.

В 11 Европейских странах есть законы о брачных партнёрствах и рассматривается вопрос о том, чтобы в дальнейшем узаконить однополые браки.

Даже в католической Испании неожиданно был принят закон о брачных партнёрствах, также как и для Хорватии, они очень спокойно прошли стадии подготовки и принятия, никаких демонстраций «против» не было.

Брачное партнёрство – это фактические брачные отношения (если говорить об этом с точки зрения России), которые у нас не признаются и не защищаются правом ни между однополыми, ни разнополыми лицами.

В 1989 г. в штате Нью-Йорк в США (где семейное право является правом штатов, а не федерации) был принят закон о брачных партнёрствах, потом такой закон приняли в Калифорнии и других штатах. Однополых браков не признаёт закон ни одного из штатов.

В Сан-Франциско передовой мэр просто стал регистрировать однополые браки. Он считал, что закон о браке штата Калифорния сформулирован таким образом, что не запрещает их. А то, что не запрещено – разрешено. Затем этот вопрос перешёл в судебные органы, которые стали решать, соответствует ли закону акт регистрации брака, совершённый мэром. Суд пришёл к выводу, что административные действия мэра по регистрации браков незаконны и все эти браки аннулировал.

Отношение к гомосексуализму в мире менялось по следующей схеме:

Примеры гомосексуализма известны из далёкой истории. Если говорить о религиях, то только буддизм относится спокойно к чему угодно. И мусульманство, и христианство, и иудаизм как мировые религии к гомосексуализму относятся плохо. И в особенности распространение христианства привело к тому, что отношение к гомосексуализму стало чрезвычайно негативным. Его рассматривали либо как развратное поведение, либо, что случилось довольно поздно, при королеве Виктории, стали рассматривать как преступление.

Для того, чтобы в Англии в качестве уголовного преступления был назван гомосексуализм, потребовалось появиться одному человеку. Это был писатель Оскар Уайльд. Он очень любил шокировать окружающих и «дошокировал» до того, что для большой категории людей наступили плохие времена, поскольку гомиков в Англии среди мужчин было много.

Королева Виктория сказала, что эти действия необходимо назвать преступлением и остановить. Когда ей принесли закон на подпись и спросили о том, будут ли наказывать этим законом только мужчин или женщин тоже, королева ответила, что женщины этим не занимаются, и будем наказывать только мужчин.

Именно в Англии появился уголовный закон, объявивший гомосексуализм преступлением. Затем другие страны ввели аналогичные меры.

По прошествии времени на гомосексуализм всё меньше смотрят как на разврат или как на преступление. Появляется какое-то сочувствие. На гомосексуализм смотрят как на болезнь, как на психическое расстройство. Статьи за гомосексуализм исключают из уголовных законов, но раз это психическое заболевание, место гомиков теперь не в тюрьме, а в психушке. Общественное отношение изменилось, но положение гомосексуалистов от этого не улучшилось.

Потом отношение поменялось, когда шведские учёные стали говорить, что может быть это обычное сексуальное поведение, которое изначально дано 4% населения. 4% животного мира, в том числе и людей, рождаются изначально с однополой ориентацией. Не стоит ли поэтому пересмотреть отношение к гомосексуализму. Решили, что это не психическое заболевание и в психушки гомиков не сажали, хотя их положение по-прежнему было незавидным.

Затем пошли ещё большие изменения в отношениях к гомосексуализму, что привело к появлению законодательства о брачных партнёрствах, а затем и об однополых браках. Может быть, и наше законодательство изменят, но это если и произойдёт, то не скоро. Будет формулировка предыдущего Кодекса – брак заключается между лицами.

Интересный пример политики по отношению к гомосексуальным бракам в США, не на уровне законодательства, а на уровне внутренней корпоративной политики.

Несколько лет назад в США объединились две нефтяные компании «Эксон» и «Мобил».

В компании «Эксон» сотрудники, состоящие в гомосексуальных браках, имели определённые привилегии и преимущества, которые предоставлялись всем сотрудникам, состоящим в браке – отпуск в удобное время, доплаты и т.д.

Когда объединились с «Мобил», то там такой политики не было, и встал вопрос, как разрешить эту проблему. Но распространение политики «Эксона» на всю новую компанию было бы накладным, поэтому на будущее время после объединения решили такой политики не придерживаться. Однако во избежании судебных исков те сотрудники, которые уже пользовались этими преимуществами, продолжали ими пользоваться.

Негативные условия заключения брака:

1. Нарушение принципа моногамии (ст. 147 - не допускается заключение брака между лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке);

2. Инцест, плюс приравниваемое к инцесту усыновление (ст.14 - не допускается заключение брака между близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами), усыновителями и усыновленными;

3. Недееспособность лиц вступающих в брак или одного из них (ст.14 - не допускается заключение брака между лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства);

4. Если одно из лиц вступивших в брак ВИЧ-инфицированно, то это является основанием для признания брака недействительным – это новое положение СК (ст.15 - если одно из лиц, вступающих в брак, скрыло от другого лица наличие венерической болезни или ВИЧ-инфекции, последнее вправе обратиться в суд с требованием о признании брака недействительным)

Абсолютным из этих условий является только инцест, все остальные относительные. При других условиях браки могут быть санированы, при инцесте это никогда не возможно.

1. Нарушение принципа моногамии

Чаще всего браки признаются недействительными именно по этому основанию, ведь его нарушить легко – теряешь паспорт, переезжаешь на новое место жительство, и его восстанавливают без штампа. Этому наступит конец, когда паспортную систему полностью компьютеризируют.

Несколько лет назад в Якутии активно выступали за то, чтобы полигамия в этом регионе была разрешена. Вроде они крещённые и традиций полигамии нет, но языческие тенденции остались. Некоторые говорили, что традиционно мужская смертность там была высокая, поэтому для защиты женщин существовал институт полигамии. Хотя вскоре эти разговоры прекратились.

Однако в Ингушетии был принят Указ от 31 июля 1999 г. «О регулировании некоторых вопросов семейно-брачных отношений в республике Ингушетия». Он предусматривает не любую полигамию, которая предполагает и полиандрию. Здесь предполагается только мужское многобрачие.

Допускалось заключение до 4-х браков с лицами женского пола не состоящими в браке.

Указ, обречённый на недолгую жизнь из-за противоречия федеральному законодательству, действовал до 2001 года, и немногие им воспользовались.

Есть страны, где полигамия существует, но их всё меньше и меньше. Раньше полигамия была необходимостью. Например, в Германии после тридцатилетней войны её разрешили из-за уменьшения мужского населения.

В тех регионах, где были войны, и мужское население резко сократилось, вставал вопрос о введении полигамии. Например, в Таджикистане полигамию не разрешили, но произошло негласное снижение брачного возраста, когда рано стали заключаться фактические браки. Чтобы если глава семьи погибнет, девушки были пристроены.

2. Инцест

Семейный кодекс в ст.14 перечисляет категории родственников (в отличие от предыдущего Семейного кодекса, где такого перечисления не было), с которыми невозможно вступление в брак – прямая восходящая и нисходящая линии (родители и дети, дедушки, бабушки и внуки). Также в этот перечень включены полнородные (имеющих двух общих родителях) и неполнородные (имеющих одного общего родителя) братья и сёстры.

Двоюродные братья и сёстры, тётя и племянник и т.д. могут вступать в брак.

Браки между кровными родственниками могут приводить к передачи по наследству заболеваний детям, если наследственных заболеваний нет, то это не приведёт к появлению некачественного потомства.

Самый известный пример – передача гемофилии во многих монарших родах, которыми страдали только мужчины, но получали это заболевание от своей матери.

Поэтому наш закон предусматривает только самый узкий круг близких родственников, между которыми браки запрещены, прекрасно понимая, что почти во всех случаях инцест вреда потомству не наносит.

До революции огромное количество степеней родства исключались из числа потенциальных супругов, в том числе и духовное родство. Сегодня законодательство всех стран мира идёт по пути сужения этого списка и наш узкий список – хороший пример для других стран.

Также не допускаются браки между усыновителями и усыновленными. Это условие также относится к инцесту, несмотря на то, что между ними нет кровно-родственной связи. Это новелла нынешнего Семейного кодекса и для чего она введена трудно сказать. При усыновлении юридически усыновитель становится кровным родителем усыновлённого, поэтому, зачем это дополнительно указывать?

Если родителей лишили родительских прав, всё равно кровное родство остаётся, но если отменено усыновление, то препятствий для вступления в брак нет.

3. Недееспособность лиц вступающих в брак или одного из них

Человек должен быть признан недееспособным по решению суда, основанием не является медицинское заключение.

Поэтому, какие бы психи в ЗАГС не пришли, без судебного решения о признании кого-то из них недееспособным отказать им в принятии заявления не могут.

Если после того как брак заключён, лицо признаётся недееспособным судом, даже если на момент его регистрации имелось соответствующее медицинское заключение, это не является основанием для признания брака недействительным.

4. Если одно из лиц вступивших в брак ВИЧ-инфицированно, то это является основанием для признания брака недействительным

Это новелла Семейного кодекса. Речь идёт о возможности медицинского освидетельствования (в ст.15 говорится о медицинском обследовании) лиц, вступающих в брак.

Существуют страны, где медицинское освидетельствование (обследование) лиц вступающих в брак является обязательным. Во Франции оно обязательное, но бесплатное, а в некоторых штатах США оно обязательное, но платное, причём очень дорогое. Таким образом, существуют такие непрямые способы борьбы с ранними браками, если у подростков нет денег на обследование, они в брак не вступят.

У нас, когда принимали Семейный кодекс, изначально хотели сделать медицинское обследование обязательным. Но в России не достаточно для этого материальной базы, да и лицам, вступающим в брак часто не до этого. Хотя хорошо бы знать, какое здоровье у будущего супруга.

Законодатель предлагает это обследование проходить добровольно и бесплатно. Но у нас очень мало бесплатных медико-генетических центров, где можно обследовать будущих супругов.

Важный момент в этой статье – соблюдение медицинской тайны. Согласно п.2, результаты обследования лица, вступающего в брак, составляют медицинскую тайну и могут быть сообщены лицу, с которым оно намерено заключить брак, только с согласия лица, прошедшего обследование.

Это дело совести обследуемого, говорить о своих заболеваниях или нет. Конечно, медицинскую тайну нужно соблюдать. Но с точки зрения другого лица, вступающего в брак это не правильно. Может быть, оно не захотело бы уже вступать в брак с шизофреником, например.

Эта статья половинчата во всех отношениях – обследование не обязательно, если захочется его сделать, то бесплатно очень сложно, информацию получает только тот, кто обследуется, а не тот, кто вступает с ним в брак, за исключением обнаружения ВИЧ-инфекции или венерического заболевания.

Если брак уже заключён и если одно из лиц, вступающих в брак, скрыло от другого лица наличие венерической болезни или ВИЧ-инфекции, последнее вправе обратиться в суд с требованием о признании брака недействительным.

Это его право, но не обязанность. В России браки по этому основанию не признаются недействительными, статистики такой нет. Статья пока в этом отношении не заработала, поскольку у нас ещё не так много больных ВИЧ, как в других странах. Но распространение идёт большими темпами.

Признание брака недействительным

Несмотря на то, что таких дел в судах много. До сих пор нет Постановления Пленума Верховного Суда РФ напрямую посвящённого данному вопросу.

Упоминание о признании брака недействительным можно обнаружить в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 15 от 5 ноября 1998 г. «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака».

Для самостоятельного Постановления практики не накопилось, а признание брака недействительным всё-таки связано с расторжением брака, есть что-то общее.

По мнению некоторых авторов и расторжение брака, и признание брака недействительным, приводит к расторжению брака. Но авторитетные люди (понятно кто) считают, что при признании брака недействительным брак не прекращается, как и при ничтожной сделке, брак считается не существовавшим никогда. Он прекращается не на будущее время в отличие от развода, а его вообще вроде как не было при признании брака недействительным. Всё было бы хорошо, если бы в недействительном браке не возникло бы никаких прав и обязанностей у лиц. Как с ними поступать, если брак считается никогда не существовавшим.

Существует специальная глава – «Глава 5. Недействительность брака», посвящённая признанию брака недействительным.

Брак признаётся недействительным, если нарушены условия его заключения. Если нет позитивных или существуют негативные условия.

Ещё одним основанием признания брака недействительным является фиктивный брак, то есть брак, заключённый без намерения создать семью. Это брак, заключение которого преследует иные цели, получение каких-то льгот, выгод или преимуществ, которые достижимы в результате заключения этого брака.

В советское время фиктивные браки были продиктованы тем, что у нас нарушался принцип свободы выбора места жительства и передвижения. Прописка играла огромную роль, и в крупных городах прописаться было практически невозможно. Устроиться на работу без прописки было нельзя, крайне редко особо выдающихся лиц переводили в Москву на работу.

Фиктивный брак стал самым простым средством реализации гражданами своего права на свободу выбора места жительства и передвижения.

Сегодня фиктивные браки заключаются с целью получения права проживания в каком-то привлекательном месте, но уже в меньшей степени, поскольку режим проживания сейчас не такой строгий.

Фиктивные браки плохи для государства тем, что это теневой бизнес8, когда с кем-то заранее договариваются, что брак будет фиктивным, и платят ему за это деньги.

Но ещё хуже, когда человека обманывают, что действительно хотят вступить с ним в брак. Особенно раньше это было распространено, когда прописывались на жилой площади супруга, потом расторгали с ним брак и привозили на эту жилую площадь свою настоящую семью. Ведь на основании того, что брак расторгнут, прописки лишить было нельзя.

Советские суды очень интересно подходили к тому, что такое брак без цели создания семьи. Они считали, что если между супругами велось кое-какое совместное хозяйство, и имели место близкие отношения, суды говорили, что это не фиктивный брак и оснований для признания его недействительным нет.

Сейчас суды дифференцированно подходят к этим ситуациям и рассматривают их внимательней, поскольку важно установить отсутствие намерения создать семью, особенно если один из супругов заблуждался в фиктивности брака, а не то, что кто-то кого-то как говориться «поимел».

Самым лучшим здесь будут письменные доказательства (например, дневник, письма и т.д.), где лицо пишет кому-то, что заключает этот брак как фиктивный.

Семейный кодекс очень чётко обозначает тех лиц, которые вправе обращаться в суд для признания брака недействительным (ст.28):

1. Во всех случаях, не зависимо, по какому основанию брак признаётся недействительным, инициировать это может супруг;

2. Прокурор может инициировать признание брака недействительным во всех случаях, кроме ситуации с ВИЧ-инфицированным супругом. Этим кодекс показывает заинтересованность государства в том, чтобы браки заключались в соответствии со всеми требованиями закона;

3. Родители несовершеннолетнего супруга;

4. Органы опеки и попечительства в случае если брак заключён с недееспособным или несовершеннолетним;

5. При нарушении принципа моногамии – супруг по первому браку;

6. Опекун недееспособного супруга, если брак признаётся недействительным на основании недееспособности

Если в суд подано заявление о признании брака недействительным, он может быть санирован9, если отпали те обстоятельства, которые могли повлечь за собой признание брака недействительным.

Например, лицо достигло совершеннолетия и хочет оставаться в ранее заключённом браке. Или недееспособный гражданин на момент заключения брака, при слушании дела в суде о признании брака недействительным стал дееспособным. Или при нарушении принципа моногамии супруг в судебное заседание приносит свидетельство о расторжении первого брака. Если фиктивный брак перерос в брак настоящий, также наступает санация.

Есть один случай, когда, несмотря на то, что санирующее обстоятельство ещё не наступило, суд откажет в признании брака недействительным. Случай этот зафиксирован в ст. 29 – если брак заключён с несовершеннолетним, но суд установит, что он отвечает интересам несовершеннолетнего, вправе отказать в признании брака недействительным.

Последствия признания брака недействительным:

Признание брака недействительным прекращает все права и все обязанности, возникшие в результате этого брака.

Статья 30 Семейного кодекса перечисляет, какие последствия будут у этого недействительного брака, которые не могут исчезнуть и требуют правового закрепления помимо общего правила о том, что все права и обязанности прекращаются. Фактически брак существовал, в нём дети могли появиться, имущество:

1. Брачный договор автоматически становится недействительным;

2. Ситуация, которая может сложится с добросовестным супругом, если брак не фиктивный (хотя при фиктивном браке добросовестный супруг также может появится), а нарушаются позитивные или негативные условия.

Защищаются права добросовестного супруга как имущественные, так и неимущественные. Неимущественное право одно – у добросовестного супруга есть право выбора фамилии после признания брака недействительным. По общему правилу, если брак признаётся недействительным, и фамилии в результате заключения этого брака изменялись, они должны быть изменены на первоначальные. Добросовестный же супруг вправе выбрать, какую фамилию ему носить после признания брака недействительным – оставить приобретённую в браке или вернуть добрачную. Для недобросовестного супруга действует общее правило;

3. Добросовестный супруг может требовать предоставления ему содержания в том случае, если по закону он имеет на это право. Например, если инвалидность возникла во время этого брака и т.п.;

4. Есть право требовать признания полностью или частично брачного договора;

5. В случае если брак признан недействительным, добросовестный супруг вправе выбрать, в каком порядке делить имущество. В зависимости от того, что ему больше выгодно, может требовать, чтобы имущество было разделено либо по правилам раздела долевой, либо совместной собственности (которая делиться ровно пополам).

Общее правило для недобросовестных супругов – это не совместная собственность супругов, а долевая. И поэтому раздел производится по правилам раздела долевой собственности, то есть в зависимости от того, сколько каждый из супругов внёс в общее супружеское имущество, столько он и получает. Если кто-то из них не работал, у него своей доли может не оказаться.

6. Добросовестный супруг может потребовать, чтобы ему возместили причинённый этим недействительным браком моральный и материальный ущерб.

7. Права и обязанности в отношении детей, которые в данном случае являются неповинной, пострадавшей стороной. Дети, появившиеся в недействительном браке считаются рождёнными в законном браке со всеми вытекающими последствиями.

У родителей в отношении детей не прекращаются ни права, ни обязанности. И у детей те же самые права и обязанности по отношению к родителям как и у детей, родившихся в действительном браке. Дети не делятся на рождённых в браке и вне брака, совокупность прав и обязанностей у детей и родителей одинаковая.

Прекращение брака (Глава 4 СК):

Брак прекращается либо смертью одного или обоих супругов, либо его расторжением. Объявление гражданина умершим в судебном порядке тоже прекращает брак.

Признание брака недействительным не является прекращением брака (брак юридически не существовал никогда). Однако некоторые придерживаются точки зрения, что признание брака недействительным является прекращением брака, аргументируя это тем, что если бы брак не был признан недействительным, не были выявлены причины его недействительности, не состоялось бы решение суда, то этот брак продолжал существовать.

Однако этот брак был бы «хромающим» и в любой момент мог быть признан недействительным.

Развод

Ленин в переписке с Инессой Арманд и писал о том, что развод это благо. Но он писал это тогда, когда развод был недоступен. И Маркс исходил из того, что развод это благо, что следует из анализа его трудов. Аналогичные выводы можно сделать из работы Энгельса «Происхождение семьи, частной собственности и государства»

Сейчас, когда развод легко доступен, также можно говорить о том, что это благо, полезная вещь не только для тех двоих, но и окружающих.

Существует принцип в семейном праве свободы развода, но под контролем государства, которое устанавливает правила. Государству интересно знать, сколько браков расторгается.

Если где-то ставится вопрос о повышении рождаемости, начинают смотреть на то, какими правилами регулируется расторжение брака в стране. Обывательски считается, что чем либеральнее законодательств о расторжении брака, тем ниже рождаемость. На самом деле рождаемость зависит от других факторов.

Наше законодательство о разводе является одним из лучших в мире, сбалансированное, удобное для людей, брак расторгнуть можно самим, без участия адвоката.

Наша страна находится на втором месте в мире по количеству разводов после США. Там есть штаты, где разводиться сложно, а есть штаты, где разводиться по проще. В нашей стране разводиться просто, но, тем не менее, уровень разводов у нас немного ниже.

Причины развода с юридической точки зрения не важны. Сегодня ни в ЗАГСе, ни даже в суде не имеют права выяснять причины расторжения брака. По какой причине разводятся лица государство не должно интересовать.

Судебная статистика тех времён, когда причины расторжения брака у супругов можно было выяснять, показывает, что в нашей стране с большим отрывом от других причин следует причина пьянство одного из супругов (статистически чаще это муж). Больше половины дел о разводе инициирует жена, и в качестве причины называет пьянство супруга.

Следующая причина, которую указывали – «не сошлись характером», куда включить можно было что угодно.

Третьей причиной были жилищные условия – проживание совместно с родителями. Сегодня эта причина не такая острая, но всё равно проблема с жильём большая.

Начиная с 1917 г. порядок развода в нашей стране периодически изменяется. В 1917 г. была введена лёгкая и судебная и административная процедура развода. В 1926 г. даже судебную процедуру развода убирают, остаётся только развод в ЗАГСе. Однако в 1944 г. вводят только судебную и очень сложную процедуру развода, двухступенчатую, суды очень часто отказывают в расторжении брака. С 1969 г. процедура развода становится нормальной, осуществляется как в ЗАГСе, так и в суде. Нынешний Семейный кодекс ещё более улучшил процедуру развода.

Так что многие страны могут просто списать наши правила о разводе, за исключением одного. В ст. 17 нарушается принцип свободы развода - муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка.

Данное правило впервые появляется в Основах законодательства о браке и семье СССР и в кодексе РСФСР 1969 г. У неё также был номер 17, и её рассматривали как достижение, как логическое продолжение нашего особого отношения к защите прав матери и ребёнка. Однако при этом не обратили внимание, что при этом нарушается один из принципов семейного права и права мужа.

Из данной статьи можно сделать вывод, что даже тогда, когда эта сука беременна не от мужа или родила ребёнка не от мужа, всё равно он не вправе инициировать расторжение брака. Ей же надо быть спокойной, ни нервничать, а то молоко пропадёт, ребёнок не доберёт витаминов, ну и что, что она ребёнка не от мужа родила.

Поэтому к этой статье у многих неоднозначное отношение.

Сейчас у нас предусмотрена как административная процедура развода, так и развод в ЗАГСе.

Административная процедура развода (развод в ЗАГСе):

Развод возможен в ЗАГСе, если у супругов нет общих10 несовершеннолетних детей и оба они согласны на развод.

Прежний Кодекс не ограничивал только наличием несовершеннолетних детей возможность или невозможность разводиться в ЗАГСе. Предыдущий кодекс и все ему предшествовавшие ещё устанавливали правило о том, что если у супругов существуют какие-то споры, например, по поводу раздела имущества, воспитания детей, предоставления содержания после развода ребёнку или супругу, то брак нужно расторгать в суде вместе с рассмотрением всех этих споров.

Сегодня если есть данные споры, то можно отправлять в суд, как до расторжения брака, так и после.

Для расторжения брака в ЗАГСе по закону не требуется личной явки супругов. Заявление подписывается собственноручно, но подпись можно и заверить нотариально. Хотя сотрудники ЗАГС часто требуют личной явки на незаконных основаниях.

После подачи заявления о расторжении брака должен пройти месяц, прежде чем брак будет расторгнут, то есть даётся время на обдумывание. По истечении месяца можно приходить за свидетельством о расторжении брака. Однако процент неявок на расторжение брака достаточно высокий, особенно среди молодых супругов. Если супруги пришли по истечении месяца, необходимо подавать новое заявление.

В исключительных случаях возможно расторжение брака в ЗАГСе по заявлению одного супруга, когда:

1 случай – супруг признан судом безвестно отсутствующим. Это не является презумпцией смерти, когда брак прекращается. В данном случае подать совместное заявление не имеется возможности и поэтому даётся возможность расторгнуть брак в одностороннем порядке;

2 случай – супруг признан судом недееспособным. В данном случае дееспособный супруг подаёт заявление от своего имени;

3 случай – если другой супруг осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трёх лет.

Аналогичные правила существовали предыдущем кодексе. Было принято считать, что это очень хорошие правила, они облегчают жизнь одному из супругов, чтобы он создал новую семью и т.д. Но если посмотреть на интересы безвестно отсутствующего супруга, недееспособного или заключённого, то их интересы были бы больше защищены при расторжении брака в судебном порядке, если они не согласны с разводом. Скорее эта сторона находится в менее защищённом положении, у неё меньше возможности защищать свои права. Но долгая судебная процедура может повлиять и на права другой стороны. Так что здесь спорный вопрос.

Расторжение брака в судебном порядке:

1 случай - если имеются общие несовершеннолетние дети;

2 случай - когда один из супругов согласен на развод, но уклоняется от подачи заявления в ЗАГС;

3 случай - когда один из супругов не согласен на развод

В первом случае дело рассматривается в суде исключительно для того, чтобы защитить интересы детей. Рассматривая дело, суд выясняет у родителей вопросы, которые связаны с детьми, с их воспитанием и содержанием. Суду важно, чтобы после развода ребёнок расстался именно с тем родителем, с которым ему объективно лучше воспитываться. Суду также важно, чтобы после развода ребёнок получал нормальное содержание.

Поэтому суд, в таких делах поступает следующим образом:

1. Он предлагает родителям выработать соглашение о порядке воспитания детей, порядке и размере предоставления им содержания. Лучше всего если супруги придут подавать заявление о расторжении брака имея подготовленные ими проекты подобных соглашений;

2. В случае, если они не в состоянии самостоятельно разработать это соглашение, решение вынесет суд.

При этом размер алиментов будет исчисляться в том порядке, который установлен ещё постановлением о запрещении абортов 1936 г. – 1/4 на одного ребёнка, 1/3 на двоих и 1/2 на трёх и более.

О том, с кем проживать ребёнку лучше договориться родителям, поскольку судья может вынести очень жёсткое для них решение. Кто-то получит ребёнка целиком, но порядок общения другого родителя с ребёнком суд может определить таким образом, который неудобен родителям, ребёнку. Поэтому хорошо бы вообще приносить проект соглашения.

2 случай – ситуация с ленивым супругом. Он на развод согласен, а от подачи заявления в ЗАГС отказывается. Поэтому второй супруг подаёт заявление в суд. Оно рассматривается и выносится положительное решение. В суде дольше всё это будет, там дела о разводе не являются приоритетными. Хотя некоторые граждане умудряются быстрее развестись в суде, если есть кто-то знакомый, можно развестись на следующий день и уже не ждать месяц как в ЗАГСе.

3 случай – один из супругов считает, что брак можно сохранить. Суд этот брак обязательно расторгнет. У суда в настоящее время выбора нет. Это хорошо, поскольку тот супруг, который твёрдо решил из этого брака выйти, реализует своё право на развод.

При расторжении брака суд должен установить, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможны (ст. 22 СК). Но ведь суд это всегда установит, если один супруг не хочет жить в этом браке, например, живёт отдельно, имеет другого фактического супруга и т.п. Или просто скажет, что разлюбил своего супруга и не хочет состоять с ним в браке, всё равно брак должен быть расторгнут, поскольку один из супругов считает дальнейшую жизнь невозможной.

Однако если всё-таки один из супругов не согласен на развод у суда есть возможность, которой нет у ЗАГСа - принять меры к примирению супругов и отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения в пределах трех месяцев. По прежнему законодательству этот срок составлял шесть месяцев.

Причём назначать этот срок судья может как целиком, так и в разбивку – месяц, потом ещё месяц, хотя по прошествии, например, одного месяца судья сразу может расторгнуть брак и не ждать окончания срока. Суд может и вообще этого срока не назначать.

В советское время были компании по сохранению семьи. И когда они проводились, судьи назначали эти сроки для примирения по максимуму. В начале 90-х гг. одной семейной паре также дали максимальный полугодовой срок для примирения. Муж, которому нужно было срочно уезжать на Север на работу, всё уже было согласовано, у него фактически была другая семья, после того, как они вышли из здания суда, задушил жену. В другой ситуации также был назначен полугодовой срок для примирения, прошло три месяца, муж напился, избил жену, и она его зарезала.

Поэтому сроки для примирения должны назначаться с большой осторожностью, поскольку, идя в суд, люди для себя этот вопрос уже решили. У судьи должен быть большой жизненный опыт, чтобы правильно оценить ситуацию.

Если судья назначил срок для примирения, но человек с этим не согласен, можно подать заявление о сокращении или отмене этого срока. Как правило, к этому относятся с пониманием.

Момент прекращения брака при разводе в суде

По Кодексу о браке и семье РСФСР 1969 г. моментом расторжения брака было вовсе не момента вступления в законную силу решения суда о расторжении брака как сейчас. Если брак расторгался в суде, он считался не расторгнутым до того момента, пока супруги не получат в ЗАГСе свидетельство о расторжении брака.

Решение суда вступило в законную силу, а брак ещё считается не расторгнутым. И если супруги после вступления в законную силу данного решения передумают и решат сохранить свою семью, то это решение суда само по себе не прекращает их брака. Только тогда, когда они возьмут это решение, пойдут в ЗАГС и там им выдадут свидетельство о расторжении брака, с этого момента брак считается расторгнутым. Здесь, конечно была нестыковка с процессуальным законодательством, поскольку фактически нарушалось вступившее в законную силу решение суда.

Так происходило, поскольку политика нашего государства была направлена на сохранение семьи, в том числе с помощью условий прямо не препятствующих расторжению брака.

Нынешний Семейный кодекс от этого наивного трюка решил отказаться в первую очередь из-за уважения к решению суда. Сегодня моментом расторжения брака является вступление в законную силу решения суда. Согласно п.2 ст.25 СК суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о расторжении брака направить выписку из этого решения суда в орган ЗАГС по месту государственной регистрации заключения брака. После этого бывшие супруги могут придти в ЗАГС, забрать свидетельство, а потом если желают, пойти в паспортный стол и поставить печати о расторжении брака. Но вовсе не печать в паспорте свидетельствует о том, что брак расторгнут или брак заключён. В других странах никаких штампов о браке и его прекращении, в паспорта не ставятся, также как и не делается записей о наличии детей.

Если после вступления решения суда в законную силу бывшие супруги не являются в ЗАГС за свидетельством, то это их личное дело, с правовой точки зрения их брак расторгнут. Свидетельство необходимо, чтобы, например, вступить в новый брак, распорядится собственным недвижимым имуществом, скажут, что человек состоит в браке и необходимо согласие супруга и т.д.

Таким образом, свидетельство о расторжении брака очень важный правовой документ, который влияет на дальнейшую правовую жизнь человека брак которого расторгнут.

Развод в зарубежных странах

У нас передовое законодательство о разводе. В 1917 г. была введена лёгкая судебная и административная процедура развода. В 1926 г. даже судебную процедуру развода убирают, остаётся только развод в ЗАГСе, совсем лёгкий. Однако в 1944 г. вводят только судебную и очень сложную процедуру развода. Но с 1969, а тем более с 1996 г. мы живём с очень хорошими правилами.

Зарубежные страны пришли к пониманию того, что нужно реформировать развод значительно позже. Было только две страны, которые первыми уже в 30-е гг. XX века принимают законодательство о разводе, причём довольно либеральное, это была сначала Португалия, а затем Аргентина.

Когда в этих странах к власти приходили передовые авантюристические режимы, они в этих строгих католических странах решились ввести разводы. Это были чисто популистские решения, но нельзя сказать, что они были очень популярны среди народа.

Эти две страны скорее исключение, чем правило. Европейские страны, США, Япония, Австралия до начала 70-х гг. жили по законодательству о разводе, которое было чуть лучше, чем у нас до революции 1917 г.

В 1969 г. в Англии реформируются разводы, затем данные реформы проходят и в других европейских странах, США, Японии, Австралии и т.д. и приводят законодательство о разводе данных стран близкое к нашему.

Задачами этих реформ были:

1. Отказ от исчерпывающего перечня оснований развода;

2. Новое понимание развода не как санкции за виновное поведение супруга, а как констатации распада брака;

Если сейчас посмотреть на то, как выглядят разводы в зарубежных странах, необходимо сказать, что осталось несколько государств, где разводиться, в общем-то, нельзя – в Ирландии, в Ватикане, в Сан-Марино, в Андорре.

С Мальтой вопрос. Существуют страны, например Мексика, которые очень хорошо зарабатывают на своей простой процедуре развода. Из стран, где разводится сложно, например, в США есть штаты, где разводиться сложно. Можно по почте послать заявление, приложить необходимые документы и брак будет расторгнут. Хотя Мексика католическая страна строгая в религиозном плане, а приняла такое практичное решение – страна небогатая, а это скромный, но постоянный доход, взыскивая очень высокую пошлину с тех, кто обращается с подобными заявлениями из других стран, где сложно развестись.

Этим странам (Ирландии, Андорре и др.) особенно нет смысла устанавливать простую процедуру развода, чтобы на этом заработать, поскольку сегодня в каждой европейской стране развестись легко, спроса на подобные услуги не будет. Однако на Мальте обсуждается вопрос о том, чтобы ввести простую процедуру развода, чтобы получать от этого доход.

В учебниках по гражданскому праву зарубежных стран среди государств, в которых развода нет, обязательно названа Мальта. Но вопросы реформы этого законодательства как уже было сказано, ведутся энергично, и на сегодняшний день нет информации, приняли ли законодательство о разводе или нет.

Все остальные страны показывают, что развод это нормальный институт. Во всех африканских странах существует развод уже записанный, а не обычный, причём с разными правилами в каждом племени, который был раньше. Даже если в законе о разводе лежит обычное право, то оно уже писанное.

Существуют страны, где чрезвычайно упрощена процедура развода, например, кроме Мексики это ещё и Япония, где существует административная процедура развода очень близкая к нашей. В Китае также лёгкая административная процедура развода, что понятно, ведь в стране, где не приветствуется рождаемость, приветствуется всё, что ведёт к её снижению. Развод осуществляют не органы типа нашего ЗАГС, а что-то вроде домовых комитетов, поэтому развестись ещё легче, чем у нас. Хотя существует и судебная процедура, но зачем она нужна, если можно развестись в административном порядке.

Есть государства, где довольно сложно развестись по нынешним меркам. Например, в Англии, с которой реформация разводов в Западных странах и началась, но, тем не менее, здесь необходимо установление определённых условий для того, чтобы брак был расторгнут и процедура расторжения брака происходит только в суде.

В Германии развестись не сложно, но требуется при расторжении брака в суде обязательное участие адвоката, что усложняет процедуру развода и значительно её удорожает, делая её менее доступной для граждан.

В некоторых штатах США, чтобы брак был расторгнут требуется довольно длительное до 5-ти лет проживание супружеской пары на территории этого штата. Не одного или другого, а их вместе. Иначе нужно разводиться в другом штате или посылать заказное письмо в Мексику.

Очень легко разводиться в северных европейских странах – Швеции, Дании, Финляндии. Они традиционно, реформировав в конце 70-х гг. своё семейное законодательство очень приблизили его к нашему.

Сегодня большинство стран в качестве основания для развода признают непоправимый распад брака. Считают, что причиной является непоправимый распад и дальше вопрос стоит о том, как доказать этот распад. Одни страны считают, что если супруги решили, что их брак распался, необходимо им поверить и расторгнуть брак. Другие страны считают наоборот – да, непоправимый распад, но необходимо его доказать путём обнаружения супружеского правонарушения – измены, жестокого обращения и т.д. или тем, что супруги долгое время совместно не проживают.

Рассмотрим законодательство тех стран, с которых реформа разводов началась (конечно, после нас).

В Англии в 1969 г. был принят «Акт о разводе», который впервые в зарубежном законодательстве предусмотрел, что к разводу приводит непоправимый распад брака. Дальше идут пять условий, которые свидетельствуют о непоправимом распаде:

1. Измена супруга и невозможность в связи с этим для другого супруга продолжать совместную жизнь.

То есть не сама по себе важна измена, она не ведёт автоматически к прекращению брака, к доказательству того, что брак распался, она свидетельствуют о непоправимом распаде тогда, когда делает невозможным брачное сожительство. Это зависит от оценки другого, не изменившего супруга;

2. Неправильное поведение в семье.

Толковать можно как угодно. Обычно сюда включают жестокое обращение, расточительное отношение к семейному бюджету супругов, злоупотребление алкоголем и т.д.

Главное, чтобы стандарты поведения супругов разделял суд. Недавно было рассмотрено дело, в котором муж доказал, что его супруга пользуется услугами Интернета для сексуального общения с мужчинами. В суде признали её поведение неправильным, изменой не признали, поскольку прямого физического контакта с этими мужчинами не было, и брак был расторгнут;

3. Оставление семьи на срок не менее 2-х лет;

4. Двухлетнее раздельное проживание при взаимном согласии на развод;

5. Пятилетнее раздельное проживание;

Эти пять условий первоначально и составили Акт о разводе 1969 г. Задача заключалась в том, чтобы назвать непоправимый брак основанием для развода и уйти от понимания развода как санкции к констатации, то есть уйти от поисков вины одного из супругов. Однако если посмотреть на эти условия, то первые три совершенно очевидно виновное поведение.

Попытка была сделана, но весьма странная. Поэтому другие страны, которые после Англии начинают менять своё законодательство, решили, что эти пять условий просто записанное другими словами то, что было у них раньше, поэтому необходимо отходить от принципа вины и не нужно обусловливать развод каким-то 2-х или 5-ти летним совместным не проживанием. А отношением супругов к своему браку, их мнение, имеет ли место непоправимый распад или не имеет. И где-то до 1976 г. почти все европейские страны изменили своё семейное законодательство. Австралия также радикально провела реформу семейного законодательства, Япония.

Когда во всех странах к разводу могло приводить только виновное поведение супругов, обеспеченные люди инсценировали измены, нанимали частного детектива, подкупали свидетелей и т.д. Этот принцип приводил к тому, что существовало множество фактически распавшихся и существовавших браков.

Поэтому реформа была нужна, но она очень запоздала. Только в 70-е гг. несчастные люди в других странах получили возможность нормально разводиться, а в нашей стране такая возможность была с 1917 г.

Теперь поговорим об Италии. До 1970 г. в этой стране вообще не было никаких разводов, ни при каких обстоятельствах, даже при самой ужасной супружеской измене.

Граждане вынуждены были как-то выходить из положения. Популярный при долбанном советском режиме, когда зарубежных фильмов почти не было, фильм «Развод по-итальянски», очень наглядно демонстрирует ситуацию, которая была тогда в Италии. Для того, чтобы вступить в новый брак, женатый муж, полюбив другую женщину, убивает свою жену. Другой возможности в Италии не было вообще. Хотя обеспеченные итальянцы находили способ развестись. Люди уезжали в какую-то страну, где можно было доказав измену развестись, возвращались к себе в Италию и иногда добивались того, что суды признавали иностранные решения о разводе, но иногда этого не получалось, гарантий не было никаких. Например, у Софи Лорен была эта проблема, когда она полюбила женатого Карла Понти, который в конечном итоге развёлся во Франции, причём ни с первого раза, поскольку его первая жена возражала против развода, хотя факт измены с её стороны был доказан.

Сразу же после реформы в Англии в Италии заговорили о расторжении брака. В это время в Италии чрезвычайно влиятельной была коммунистическая партия, которая имела большинство в парламенте. Эта партия выступила за разводы, и народ вышел на улицы, требуя его. Они получили законопроект, который неожиданно очень быстро прошёл все инстанции и стал законом.

Основанием для развода также являлся непоправимый распад семьи, но уже при других условиях, нежели в Англии:

1. Осуждение одного из супругов к уголовному наказанию;

2. Раздельное проживание не менее 5-ти лет;

3. Получение развода заграницей;

4. Неспособность одного из супругов к осуществлению брачных отношений

В католической Италии гнев вызвало первое и четвёртое основания. Первое возмущало тем, что супруги должны поддерживать друг друга и в тяжёлые времена. Четвёртая, что брак, это, прежде всего, духовное единение супругов. Второе и третье условие возмущало граждан меньше.

И если до принятия этого закона итальянцы выходили с требованием его принять, то теперь выходили на улицу с требованием его отменить. Одни были за развод, другие против и все выходили на улицу. По Ленину сложилась революционная ситуация, когда низы не хотели, а верхи не могли. В стране был хаос, и соседние страны стягивали свои танки к границам Италии.

В этих условиях итальянское правительство решилось на мудрый шаг – провести референдум. И в 1974 г. проводится референдум о том, быть разводам или не быть. Он закончился одобрением разводов. За сохранение закона о разводе проголосовало 59% населения Италии. После чего народ скоро успокоился.

И с 1974 г. итальянцы живут с этим законом, который не меняли.

Развод в мусульманских странах

Некоторые мусульманские страны отражают в своём семейном законодательстве традиционные шариатские способы развода, их три: талак, кула и фаск.

Талак – наиболее распространённая форма. Не нужно являться ни в какой орган, просто при свидетелях, которыми должны быть мужчины, муж трижды говорит жене: «Уходи, ты мне больше не жена», с этого момента брак считается расторгнутым. Это развод только по инициативе мужа, у жены нет права развестись с мужем по талаку. Однако можно восстановить брак, расторгнутый по талаку, если женщина вступит в новый брак, разведётся тоже способом талака и тогда может выйти замуж за своего предыдущего мужа. Что вполне понятно, поскольку такие слова могут быть сказаны необдуманно при свидетелях. Без свидетелей они ничего не значат. Хотя такой способ восстановления брака признаётся не всеми мусульманскими странами.

В одном советском фильме «Адам и Хева» описана подобная ситуация, когда к мужу пришёл в гости сосед, жена подаёт им суп, говорит о том, что он очень горячий и не надо его есть сразу. Муж, увлечённый разговором с гостем, не слышит жену, начинает есть суп и обжигается. Русский человек на его месте сказал бы какие-нибудь другие слова. А он вроде как интеллигенция, таких слов типа не знает, и сказал своей жене трижды: «Уходи, ты мне больше не жена». Здесь сосед, который был тайно влюблён в его жену, оказался свидетелем, брак считается расторгнутым. Муж говорит соседу: «Женись на Хеве, пусть она придёт в твой дом, а завтра утром ты разведёшься с ней по талаку, и она вернётся ко мне домой». Сосед соглашается, Хева идёт в его дом. Утром бывший муж требует, чтобы сосед развёлся с ней по талаку, а сосед отказывается, говорит, что любит и разводится с ней не будет.

Кула – это договор между мужем и женой, по которому женщина как будто выкупает себя. Может сложиться впечатление, что развод здесь возможен только по инициативе жены, но так бывает не всегда.

По инициативе жены, безусловно. Но ситуация бывает такая – у мужа есть четыре жены (максимум, который разрешён), он встречает ещё женщину, которую желает также взять в жёны. Сделать он этого не может, поскольку лимит исчерпан, и муж предлагает одной из жён развод. Он говорит: «Я дам тебе денег, ты как будто себя выкупаешь, ты свободна и я свободен». Причём выкупить себя предлагают не первой жене. Старшая жена это особый человек в доме, она всем в доме управляет.

Фаск – это судебный порядок, но он происходит не в здании суда. Его производит религиозный судья казий (в другом варианте кадий). Судья решает быть этому браку или нет, если доказано одно – жестокое обращение мужа с женой (как правило) или неверность жены (неверность мужа не является основанием для развода). Здесь развод рассматривается как санкция. Казалось бы, неравенство – основанием для развода является только неверность жены. Однако у мужа несколько жён, поэтому ему нет необходимости искать каких-то развлечений вне семьи. Ему вполне комфортабельно в своей семье. Поэтому статистка измен мужей невелика, хотя тоже можно сказать и про женщин.

Вообще мусульманский брак - это договор, в котором предусмотрено много очень важных условий, в том числе касающиеся имущественной самостоятельности жены. Жена может выкупить себя, поскольку согласно договору у неё предполагается наличие некоего имущества.

Торжественной свадьбы правила шариата не предусматривают, это может быть предусмотрено национальными традициями и обычаями. Требования сводятся к заключению этого договора, при котором женщина, как правило, не присутствует, присутствуют представители её семьи. В своё время мусульманский мир шокировало, когда иорданский король Хусейн, женясь в четвёртый раз, разрешил своей невесте присутствовать при подписании договора.

Права и обязанности супругов:

Личные неимущественные права супругов (именно их приоритет в семейных отношениях отличает предмет семейного от гражданского права)

Однако личные права и обязанности супругов в III Разделе закреплены всего в двух статьях, а все остальное – имущественные права и обязанности.

Супружеские отношения не рассматриваются как родственные, поскольку с точки зрения доктрины они не являются родственниками. Родственники – лица, связанные между собою кровно, а супруги таковыми не являются. Существуют отношения свойствá между родственниками одного супруга и родственниками другого супруга. Но отношения между супругами не родственные и не свойственные, это особые отношения между супругами, которые регулируются особо.

Согласно п.1 ст. 31. Равенство супругов в семье, каждый из супругов свободен в выборе рода занятий, профессии, мест пребывания и жительства.

Наличие брака никоим образом не воздействует на правоспособность и дееспособность супругов. Сколько прав у супругов было до брака, столько и остаётся. Некоторые приобретаются в браке, но никакие не ограничиваются.

Презюмироваться должно, что, несмотря на то, что они свободны, эти вопросы нужно решать по согласованию друг с другом. Они же не могут обратиться в суд за разрешением этих споров, поскольку нет предмета, который можно было бы рассматривать суду.

Личные неимущественные права и обязанности это замечательно, но принудительно заставить их исполнять нельзя.

Равенство супругов закреплено не только в ст.31 СК, но напрямую вытекает из Конституции. Однако это равенство не всегда просто бывает обеспечить.

Согласно п.2 ст.31 вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно исходя из принципа равенства супругов.

С одной стороны каждый супруг свободен, с другой стороны вопросы решаются исходя из принципа равенства.

Вопросы материнства и отцовства – вопросы планирования семьи (заводить ли детей вообще, когда заводить). Эти вопросы решаются совместно. Если жена хочет ребёнка, а муж нет (или наоборот), разве может появиться ребёнок? А в Кодексе написано, что эти вопросы решаются совместно. Никто из супругов не может пойти в суд, чтобы у него была возможность реализовать своё право на рождение ребёнка.

Если беременность уже наступила, а муж не желает ребёнка, разве этот вопрос можно решить совместно? Роль отца вообще условна – ребёнка вынашивает мать, и она может решить, родится ребёнок или нет. У мужа нет никаких прав повлиять на этот процесс.

В Государственной Думе существует законопроект, который предлагает органам здравоохранения запретить делать аборты без письменного согласия мужа. Есть страны, которые подобное согласие требуют, например, это предусмотрено законодательством некоторых штатов США.

Но если муж этого согласия не даёт, значит ли это, что ребёнок родиться? Не всегда, в США в этом случае можно обратиться в суд и решить этот вопрос, но суд не бросит все свои дела, чтобы рассмотреть данное заявление. Пройдёт время, а для проведения операции по прерыванию беременности установлены жёсткие сроки. Таким образом, рождается ребёнок не нужный матери.

В Семейном кодексе вопросы материнства и отцовства решаются совместно, но с биологической точки зрения эти вопросы скорее должна решать мать. В США написано немало книг, в которых сказано, что право на аборт неотъемлемое право женщины, поскольку у неё есть право распоряжаться собственным телом, что неконституционно.

Поэтому совместное решение вопросов – скорее пожелание нашего Кодекса.

Согласно п.3 ст.31 супруги обязаны строить свои отношения в семье на основе взаимоуважения и взаимопомощи, содействовать благополучию и укреплению семьи, заботиться о благосостоянии и развитии своих детей.

Если один из супругов не оказывает уважению другому, в суд также нельзя обратиться, что является недостатком наших личных неимущественных прав и обязанностей.

Содействие благополучию, укреплению семьи, заботу о благосостоянии ещё как-то можно обеспечить – п.2 ст.39 (Суд вправе отступить от начала равенства долей супругов в их общем имуществе исходя из интересов несовершеннолетних детей и (или) исходя из заслуживающего внимания интереса одного из супругов, в частности, в случаях, если другой супруг не получал доходов по неуважительным причинам или расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи). Или ст.92, согласно которой если один из супругов вёл себя недостойно в браке, он может лишиться права на алименты.

Всё остальное – декларативные личные неимущественные права и обязанности, не подлежащие судебной защите.

Относительно подробно описанным личным неимущественным правом является право супругов на фамилию.

Имущественные права и обязанности супругов

Август Бебель в своей работе «Женщина и социализм» написал следующую вещь: «Чтобы брак давал супругам удовлетворяющую их совместную жизнь, для этого требуется наряду с взаимной любовью и уважением, обеспечение материального существования и известное количество жизненных средств и удобств, которые они считают необходимыми для себя и своих детей».

В советское время говорили, что Бебель не прав, что супружество это исключительно неимущественные отношения. Но рая в шалаше не бывает, а если бывает, то недолго, минимум должен быть.

Человечество за время своего существования выработало три разных режима имущества супругов (наше право знакомо с двумя из них):

1 – режим общности имущества супругов. Этот режим впервые был закреплён и подробно описан в Гражданском кодексе Наполеона (ФГК). В его первоначальной редакции при общности супружеского имущества в общность включается движимое имущество, принадлежавшее супругам до брака, имущество, приобретённое в браке (как движимое, так и недвижимое) и плоды и доходы.

Первоначально в ФГК было написано, что право управления этим имуществом принадлежит мужу, сейчас там такой фразы нет.

Многие страны восприняли этот режим, даже в Латинской Америке есть страны, которые его восприняли. В целом этот режим вполне удобен. Испания, восемь штатов США живут с этим режимом, начиная с 1975 г. Италия тоже перешла к режиму общности. Мусульманские страны живут с режимом раздельности (брак – это договор).

2 – режим раздельности имущества супругов. Этот режим был у нас до революции и был предусмотрен Кодексов 1918 г., но отменён Кодексом 1926 г.

Первый образец подобного режима появился в Англии в 1882 г., когда был принят Акт об имуществе замужней женщины. Акт предусмотрел режим раздельности имущества супругов, который заключается в том, что всё имущество, где бы оно ни было приобретено и какое бы оно не было, принадлежит отдельно каждому супругу. По примеру Англии все страны общего права восприняли этот режим, также как и некоторые Латиноамериканские страны (например, Бразилия, Аргентина и др.).

Недостатки этого режима заключаются в том, что если одна из сторон в браке, дохода не имела, то эта сторона покидает брак нередко с детьми, но без всякого имущества. Например, в России при расторжении брака работал, как правило, муж, который при расторжении брака выносил из семьи всё, а жена оставалась с детьми.

Однако этот режим был слишком прямолинеен по нашему Кодексу 1918 г. Англия, Бразилия, Аргентина и некоторые другие страны очень внимательно изучали наш опыт и поправили своё законодательство. Сейчас оно выглядит иначе и супруг, который не имел доходов в случае развода, если он, например, нетрудоспособен или у него нет профессионального образования и сложно получить доход, у супруга появляются алиментные права и т.п.

3 – режим условной (отложенной) общности имущества супругов. Нашей стране он не известен. Он впервые появился в Скандинавских странах, где менять его не собираются. Германия также следует этому режиму. Но до объединения ФРГ и ГДР было два разных режима. В ФРГ – режим условной общности имущества супругов, в ГДР – режим общности имущества супругов. И Восточная Германия почему-то довольно болезненно восприняла необходимость перехода к другому режиму после объединения с ФРГ.

Режим условной общности не такой плохой. Во время брака всё имущество, которое супруги приобретают, считается личным имуществом каждого из них. Но если брак расторгается, то всё имущество объединяется и делится пополам.

Представители Скандинавских стран говорят, что этот режим современный, что в браке люди чувствуют себя независимыми, женщина чувствует себя равной мужчине, супруги равны в том, что каждый имеет своё имущество. Хотя это своеобразная интерпретация – каждый имеет своё, но один много, а другой мало и всё в одной семье. А когда наступает время разводиться и всё делить, то вне зависимости от того, много супруг имел или мало – получает половину.

Наши традиционные режимы раздельности и общности гораздо разумнее, понятнее, проще. Но эти страны зачем-то выработали свой режим, причём довольно поздно – в середине прошлого века.

Эти режимы относятся к категории законных режимов, то есть тех, которые предусмотрены законами данных стран. Помимо законного, может существовать договорный режим (в СССР был только законный режим).

В нашей стране законным режимом является режим общности имущества супругов. Субъектами общей совместной собственности супругов являются только сами супруги (а ни родственники, ни иждивенцы и т.д.).

Особенностью общей совместной собственности в нашей стране является то, что она бездолевая. Вопрос о долях, которые кодексом определены как равные, встаёт только тогда, когда имущество делят (его можно делить не только при разводе).

Распоряжение общей совместной собственностью супругов производится только обоюдному согласию супругов.

Общая совместная собственность супругов складывается из доходов супругов. Доходы Кодекс называет следующие:

- От трудовой деятельности;

- От предпринимательской деятельности;

- От интеллектуальной деятельности (то есть её результатов)

Эти доходы основаны на деятельности самого супруга, но и самые разнообразные пособия, которые получает супруг (не пособие на детей и т.п.), формируют общую совместную собственность.

В теории обсуждался вопрос о том моменте, когда доход вливается в общую собственность супругов. Предлагались следующие варианты:

- С момента возникновения права на доход;

- С момента получения дохода супругом;

- Момент передачи дохода в семью

Самым разумным является первый вариант – момент возникновения права.

В собственности у супругов может находиться какое угодно имущество, которое приобретается в соответствии с законом. Семейный кодекс достаточно подробен, иногда излишне для кодекса. В п.2 ст.34 идёт перечисление общего имущества супругов:

К имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, и другие). Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства.

Это всё перечисляется для того, например, ежу понятно, что паи, ценные бумаги, доли в капитале – это имущество, следовательно, оно может принадлежать гражданам на праве собственности, следовательно, может принадлежать гражданам на праве общей совместной собственности.

Однако это не ясно нашему среднестатистическому гражданину. И для того, чтобы гражданин не размышлял о том, является ли, например, имуществом бездокументарная акция. Семейный кодекс показывает, что новые по сравнению со старым законодательством объекты права собственности, они тоже являются объектами общей совместной собственности супругов.

Наше семейное право всегда было хорошо тем, что являлось понятным для граждан и не нужно прибегать к услугам профессионального юриста.

Общая собственность супругов принадлежит супругам вне зависимости от того, каков доход каждого из них. У них есть равное право на это общее супружеское имущество, даже если один из них ничего не делает.

Владение, пользование и распоряжение совместной собственностью супругов предполагается, что оно осуществляется по обоюдному согласию. Презюмируется, что если супруги владеют, пользуются и распоряжаются им, то это делается по обоюдному согласию. Когда распоряжение объектом общей собственности осуществляет один супруг, то презюмируется, что второй дал на это согласие. Нотариально удостоверенное письменное согласие супруга требуется тогда, когда другой супруг отчуждает либо недвижимое имущество, либо иное имущество, сделки с которым требуют государственной регистрации.

Совершение всех иных письменных сделок не требует письменного согласия другого супруга. На практике возникают проблемы именно в подобных ситуациях, когда письменного согласия нет и выясняется, что один супруг распорядился имуществом вопреки воли другого супруга. Признать такую сделку недействительной возможно, если приобретателю было известно, что другой супруг возражает против заключения этой сделки, что встречается нечасто. Например, если какой-нибудь алкаш продаёт у входа в магазин «Эльдорадо» плазменный телевизор за полцены, мы не обязаны его спрашивать, есть ли у него жена и дала ли она согласие на продажу этого телевизора. Но если этот же алкаш продаёт этот телевизор и с ним стоят двое маленьких детей, мы должны предположить, что у него есть жена и удостовериться в её согласии. В этом случае, при отсутствии такого согласия сделку в принципе можно признать недействительной, если жена, конечно, нас отыщет. Хотя предполагать и знать это разные вещи и Кодекс говорит именно о том, что вы должны знать, а не предполагать. Но другая сторона будет доказывать, что вы должны были поинтересоваться согласием другого супруга.

Общее имущество супругов может формироваться разными способами. Но тем не менее существуют некие исключения, когда полученное супругами в браке не вливается в общую совместную собственность супругов. Поскольку каждый супруг имеет право на имущество, принадлежащее ему лично. Право собственности на некоторые предметы супруг со своим вторым супругом не делит:

1. Имущество, полученное супругом в порядке дарения или в порядке наследования, а также имущество, полученное в результате иных безвозмездных сделок;

2. Предметы личного характера, индивидуального пользования, за исключением предметов, цена которых настолько высока, что мы относим их к предметам роскоши.

Сегодня люди привыкли так украшать свою жизнь, что можно взять обычную зубную щётку, купленную в магазине, отнести её в мастерскую и вставить туда бриллианты. Поэтому, осуществляя раздел имущества и решая, что относится к общему имуществу, а что к личному. Вещи, которые подлежат разделу, вызывают изумление у судей, например, если в списке вещей подлежащих разделу будет указана зубная щётка и указана её стоимость.

Предметы роскоши, которые не подлежат разделу – оценочная категория. Нигде нет каких-то указаний, каким образом можно тот или иной предмет отнести к предметам роскоши или нет. Критерий, которым пользуются судьи один – индивидуальный подход к каждой семье. В зависимости от дохода семьи тот или иной предмет может быть предметом роскоши, а может им и не являться.

В советское время обычные наручные часы «Полёт» за 7 рублей считались предметом роскоши, и редкий человек обладал часами. Но благосостояние росло, и в какой-то момент суды перестали рассматривать обычные часы в качестве предмета роскоши, а только какие-то золотые и т.п.

В редких случаях личное имущество супругов суд может признать общим. Это те случаи, когда личное имущество супругов, например, принадлежало супругу до брака и, естественно, принадлежит ему и в браке было значительно улучшено, стоимость его возросла, можно ставить вопрос о признании этого личного имущества общей совместной собственностью. Например, в советское время был известен случай, когда дама вышла замуж за настройщика музыкальных инструментов. У неё было сломанное фортепиано, которое она использовала в качестве разделочной доски. Её муж пришёл в ужас и привёл в порядок этот инструмент.

Брак распался и встал вопрос о том, как поступить с этим имуществом. У женщины не было никакого сомнения в том, что её разделочная доска к ней и возвращается. Муж на этот вопрос смотрел иначе и суд решил, что в браке были произведены такие улучшения, что фортепиано нужно включить в общее имущество, подлежащее разделу.

Вопрос раздела совместного имущества супругов хорошо рассмотрен в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 15 от 5 ноября 1998 г. «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака»

В отношении раздела важно запомнить следующее – раздел может быть произведён как в браке, так и после его расторжения. То есть можно разделить имущество в трёх вариантах: в браке, в момент развода или после развода.

В советское время, когда суды занимались разделом имущества одновременно с расторжением брака делить имущество после развода было нельзя.

Для чего в браке делить имущество, если семья в полном порядке и никакой угрозы супружеству нет? Делается это по разным причинам, но нередко это связано с наличием детей от предыдущих браков, когда супруг пишет завещание или если завещание не пишет, думает что произойдёт с его имуществом после его смерти. Поэтому он хочет, чтобы ясно было обозначено, какое имущество ему принадлежит, и какое имущество, если он умрёт, может быть разделено между его наследниками. Или супруги просто решили, что им так удобнее – один из них занимается бизнесом, а другой нет, один из них совершает уголовно наказуемые деяния, а другой нет. Они наивно полагают, что если, например, совершат раздел и имущество, нажитое преступным путём, будет принадлежать супругу, который преступлений не совершал, то правоохранительные органы на это имущество не обратят внимание.

Также раздел производится, когда один из супругов, занимавшихся бизнесом, пожелает заняться политикой – стать Депутатом Государственной Думы, предпринимательской деятельностью уже заниматься нельзя, поэтому бизнес юридически переходит к супруге. Но если брак распадётся – всё имущество переходит к жене. В этих случаях жену пытаются убедить, поскольку политику необходимо быть аккуратным.

Раздел имущества в браке означает раздел того имущество, которое имеется на момент совершения раздела. Всё то имущество, которое будет приобретено завтра, а также на протяжении всей последующей их совместной жизни этим разделом не охватывается. Так во время брака можно производить по нескольку разделов.

Раздел имущества после расторжения брака совершается единожды. Но если раздел произведён и возник спор по какому-то имуществу, которое было нажито в браке, можно опять проводить раздел.

Ограничения есть только по времени для раздела имущества после развода и ограничен он трёхлетним срокам – сроком исковой давности.

В советское время, когда супруги совершали раздел имущества в браке, они предпочитали отправляться в суд, поскольку никакие соглашения между супругами действительными не считались.

Сегодня супругам не обязательно идти в суд. Они могут разделить имущество по обоюдному согласию, оформить это письменно и по желанию сходить к нотариусу (в Семейном кодексе дана такая рекомендация, поскольку если письменное соглашение пропало нельзя доказать, был раздел или нет).

При разделе имущества следует помнить, что никакие предметы, принадлежащие детям, разделу не подлежат. Речь идёт о тех предметах, которые были приобретены супругами специально для детей и которые не относятся к предметам роскоши. Семейный кодекс перечисляет эти предметы в п.5 ст.38: одежда, обувь, школьные и спортивные принадлежности, музыкальные инструменты, детская библиотека и другие11.

Есть богатые люди, которые своему ребёнку, например, скрипку Страдивари. Если произошёл развод, раздел имущества и дети остаются проживать, например, с матерью. Встаёт вопрос, что делать с этой скрипкой – делить её или нет? Скрипка бесценна, а в Кодексе прямо написано – музыкальные инструменты.

В аналогичном случае с очень дорогим фортепьяно, его оставили с ребёнком. Однако возражавший супруг говорил о том, что лучше будет купить ребёнку инструмент по дешевле, а этот продать и деньги поделить. Потом он стал утверждать, что раньше тоже увлекался музыкой и инструмент покупал для себя. Но суд переубедить не удалось.

Суды, когда речь идёт о разделе имущества между богатыми людьми, часто в решения привносят личностный фактор, выражая в нём своё отношение к этим людям, к их детям и потом вышестоящей инстанции приходится его поправлять.

Раздел имущества производится либо по требованию самих супругов, либо кредиторами супругов для обращения взыскания на долю этого супруга в общем имуществе. И такие случае существуют на практике.

Законный режим имущества супругов именно в нашей стране привёл сейчас к появлению большого количества исков о разделе имущества людей, чрезвычайно богатых. У нас таких споров гораздо больше, чем в других странах, поскольку долгое время мы жили вообще без брачных договоров и законный режим был единственным. Поэтому эти супруги, заключившие брак за долго до того, как появился договорный режим имущества супругов, имеют право на равные доли.

Договорный режим имущества супругов

С введением в действие Семейного кодекса РФ впервые законодательство нашей страны позволило гражданам заключать брачные договоры. Брачных договоров до революции, как и в советское время не было.

Брачные договоры могут быть заключены как до регистрации брака, так и после. Если он заключён до регистрации брака, то действовать он начнёт только после регистрации брака. В брачном договоре упоминаются супруги, которыми лица становятся после регистрации брака.

Брачный договор предусматривает возможность комбинации режимов общности, раздельности, условной (отложенной) общности, перетасовать можно как угодно. В Кодексе написано, какие комбинации возможны, чтобы граждане их понимали. Брачный договор может предусматривать режим раздельности для одних предметов, режим общности для других и режим отложенной собственности для третьих.

Кодекс подробно перечисляет и те условия, которые не могут содержаться в брачном договоре в п. 3 ст. 42, согласно которой брачный договор не может ограничивать правоспособность или дееспособность супругов, их право на обращение в суд за защитой своих прав; регулировать личные неимущественные отношения между супругами, права и обязанности супругов в отношении детей; предусматривать положения, ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания; содержать другие условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства.

Кодекс показывает гражданам, что только имущественные вопросы, касающиеся только самих супругов (не детей и т.д.) могут быть урегулированы в брачном договоре. Казалось бы, разумным было бы предусмотреть в брачном договоре какие-то вопросы неимущественного характера, например, касающиеся воспитания детей или если в брак вступают иудей и мусульманка, которые в брачном договоре предусматривают, какое вероисповедание будет у их ребёнка. Но по закону этого сделать невозможно. Если это записано в договоре и даже удостоверено нотариально, данная часть будет недействительной и действовать договор в этой части не будет.

Вообще брачный договор это самый обычный гражданско-правовой договор. Все правила, которые применяются к гражданско-правовым договорам, действуют и здесь. Особенностью является только его содержание.

Единственная ст. 256 в ГК указывает на возможность заключения брачного договора (…если договором между супругами предусмотрено иное), но Семейный кодекс вступил в силу только в 1996 г., а первая часть ГК в 1995 г. Некоторые заключали брачные договоры на основании ГК, однако дела об оспаривании действительности таких договоров выигрывались.

Недействительным брачный договор необходимо признавать в том же порядке, что и любой другой гражданско-правовой договор по правилам Гражданского кодекса.

Однако один момент делает брачные договоры уязвимым. Согласно п.3 ст.42, брачный договор среди прочего не может содержать условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства.

Брачный договор делается уязвимым, поскольку иногда на практике один супруг начинает для себя считать невыгодными условия брачного договора и пытается доказать в суде, что его имущественная ситуация крайне неблагоприятная. Но чаще угрозой для брачного договора является противоречие брачного договора основным началам семейного законодательства.

Так, в Конституции РФ и Семейном кодексе говорится о равноправии супругов. И режим общей собственности супругов этому соответствует. Однако часто брачный договор предусматривает другой режим имущества, например, режим раздельности, что ставит одного из супругов в неравное имущественное положение по отношению к другому. На этом основании люди идут в суд и просят признать договор недействительным на основании того, что он противоречит основным началам семейного законодательства, ведь свобода договора это принцип гражданского, но никак не семейного права. И суды принимают эту аргументацию, если там действительно серьёзное неравенство в имущественных правах, например, одному достаётся 99% нажитого в браке в случае развода, а другому 1% (хотя он может быть огромных размеров).

Когда брачные договоры только появились, к ним относились с осторожностью, затем их стали рассматривать как великолепный механизм регулирования имущественных отношений в семье. Но после таких примеров из судебной практики брачные договоры заключать боятся.

При помощи брачного договора пытались каким-то образом перераспределить имущество, чтобы оно не было сконцентрировано на том супруге, который его заработал. И вдруг эти люди выяснили, что брачный договор уязвим. То, что судебная практика пошла по этому пути, не есть хорошо. Это приводит к тому, что капиталы уходят из страны12. Если у богатого человека нет уверенности в том, что брачный договор защитит его имущество на территории России, переведёт свои капиталы за границу, где брачный договор не будет толковаться таким образом, где если он заключён, то уважается.

Во всём мире, даже где подобные договоры существуют столетьями и у нас в стране, где их возможно заключать чуть больше 10 лет, брачные договоры заключают примерно 4-5% лиц, вступающих в брак. Только в странах, где преобладает мусульманское население, поскольку сам по себе брак является договором, таких договоров заключается несоизмеримо больше.

Брачные договоры заключают те, у кого при вступлении в него оно уже имеется. Люди хотят обезопасить своё добрачное имущество и высокие доходы, полученные во время брака. Также брачные договоры заключают лица, вступающие в брак во второй раз. Для Европы статистически возраст, с которого люди вступают в брак, довольно высок, и во второй брак заключают в том возрасте, когда карьера близится к завершению. Деньги или уже есть или их уже не будет, поэтому люди хотят сохранить своё имущество, обеспечить детей от предыдущего брака и т.д.

Если нет имущества при вступлении в брак, зачем его заключать? Какие условия в него включать?

Изменение условий брачного договора и его расторжение производится по правилам Гражданского кодекса. В Семейном кодексе есть статья, которая предусматривает гарантию прав кредиторов при заключении, изменении и расторжении брачного договора. Она как раз и показывает, что люди занимающиеся бизнесом активно используют брачный договор, когда они хотят обмануть своих контрагентов и не платить по своим долгам. Пытаются перевести свои активы из одного состояния в другое.

Поэтому ст. 46 обязывает супругов заключивших брачный договор ставить своих контрагентов в известность о заключении, изменении или о расторжении брачного договора.

Но как заставить сообщить об этом? Очень трудно заставить супругов выполнить эту обязанность. Однако он может обязанность не выполнять, но при невыполнении этой обязанности супруг отвечает по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора.

На практике эта статья, которая призывает предпринимателей не обманывать реально трудно применимая.

Родительское правоотношение:

Родительское правоотношение начинается с установления происхождения ребёнка.

Установление происхождение ребёнка

У ребёнка двое родителей и от каждого из них должно быть установлено происхождение.

Установление происхождения ребёнка от его матери вещь несложная, поскольку ребёнок рождается матерью и, как правило, при свидетелях в медицинских учреждениях. Поэтому справка из медицинского учреждения уже говорит о том, что ребёнок происходит от этой женщины и на этом основании она будет зарегистрирована органами ЗАГС в качестве матери. Если ребёнок рождается дома в присутствии медика, он тоже выдаёт справку и её достаточно. Также происхождение ребёнка можно установить с помощью свидетельских показаний.

Если ребёнок родился без присутствия свидетелей, в этом случае по заявлению матери со справкой от врача, который наблюдал её во время беременности и произвёл её осмотр после родов.

Таким образом, происхождение от матери установить легко. За исключением редких случаев, когда, например, детей в родильном доме по ошибке поменяли, или нет ни свидетельских показаний, ни медицинских документов подтверждающих, что ребёнок родился от этой матери.

Происхождение ребёнка от отца установить сложно, поэтому придуманы правовые механизмы для её установления.

Во многих странах мира и у нас действует презумпция отцовства мужа матери ребёнка. Это означает, что если ребёнок родился у женщины, состоящей в браке или женщины разведённой (ставшей вдовой) не более трёхсот дней назад, то отцом её ребёнка считается муж (бывший муж).

Презумпция действует, но если, например, муж возвращается из колонии, а его жена, не навещавшая его, родила за три года его отсутствия двоих детей. Мать зарегистрировала детей в ЗАГСе, где сделали записи об отце в соответствии со свидетельством о браке. Закон при этом нарушен не был.

У мужа появляется право такое отцовство оспорить, причём только в суде. Даже в том случае, если он принесёт справку об освобождении из места лишения свободы и приговор в ЗАГС, они ничего сделать не смогут.

Если женщина в браке не состоит и у неё рождается ребёнок, то возможны три варианта:

1. Отцовство не устанавливается вовсе, поскольку женщина не хочет этого;

2. Возможно установление отцовства добровольно;

3. Возможно принудительное установление отцовства в судебном порядке

Добровольное установление отцовства осуществляется путём подачи совместного заявления предполагаемого отца и матери ребёнка в органы ЗАГС. В неё указывается, что данное лицо является биологическим отцом ребёнка и желает, чтобы в актовых книгах и свидетельстве о рождении оно было записано отцом.

Если только мать или отец подаст такое заявление, то для органов ЗАГС его не будет достаточно.

В этом варианте могут возникнуть конфликты. Если женщина родила ребёнка для себя, использовала этого мужчину как донора и не хочет иметь с ним ничего общего после рождения ребёнка, она такого заявления с ним не подаст, таким образом, добровольное установление отцовства не будет возможным и женщину заставить подать заявление будет нельзя.

Тогда остаётся один путь - принудительное установление отцовства в судебном порядке.

Если женщина в браке родила ребёнка, но утверждает, что не муж является отцом её ребёнка. Как здесь поступить?

В первоначальной редакции Семейного кодекса содержалась статья, которая прямо указывала на то, что настоящий отец и мать, состоящая в браке с другим мужчиной, могли подать совместное заявление в ЗАГС и этого мужчину записывали отцом. (п.3 ст.48 - если мать ребенка заявляет, что отцом ребенка является не ее супруг (бывший супруг), отцовство в отношении ребенка устанавливается по правилам, предусмотренным п. 4 ст.48 или ст. 49 СК)

Сегодня формулировка изменилась, в п.3 ст.48 отсутствует указание на этот конкретный случай - отцовство лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, устанавливается путем подачи в орган ЗАГС совместного заявления отцом и матерью ребенка.

Здесь уже нет указания на то, что женщина состоит в браке, поэтому данный пункт теперь применим и к случаю, когда женщина состоит в браке и когда она в нём не состоит.

Может возникнуть конфликт интересов между женщиной, её мужем и предполагаемым отцом ребёнка, которые явились бы в ЗАГС и начали требовать своего. Причём предполагаемый отец и жена принесли бы в ЗАГС совместное заявление.

В советское время отцом ребёнка в любом случае записали бы мужа, даже в том случае, если бы он сказал, что это не его ребёнок. Можно было только в судебном порядке оспорить эту запись.

Уже после принятия нового Семейного кодекса был случай, когда мать ребёнка, состоящая в браке, принесла совместное заявление с другим человеком об установлении его отцовства. И муж это оспорил.

Ситуация была такая – дама была корыстная и её молодой муж представлялся ей гораздо менее привлекательной перспективой в браке для дальнейшей жизни, нежели некий богатый господин, с которым она познакомилась, убедила его в том, что это его ребёнок и написала с ним заявление в ЗАГС о признании отцовства за ним. Муж с этим не согласился, оспорил в суде эту запись, поскольку экспертиза показала, что именно муж является отцом ребёнка.

Так вот, если доходит дело до принудительного установления отцовства в судебном порядке, то нынешний Семейный кодекс предлагает очень скромное подспорье, особенно по сравнению с тем, которое было раньше в Кодексе 1969 г.

Сейчас суд при установлении отцовства принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.

После того, как данная формулировка появилась эта формулировка, судьи были в полном недоумении, как устанавливать отцовство. Дело в том, что в советское время были совсем иные стандарты, которые потом были просто переписаны Верховным Судом в качестве его разъяснения:

1. Совместное проживание и ведение общего хозяйства в предполагаемый период зачатия ребёнка матери и предполагаемого отца.

Ведение общего хозяйства вещь оценочная, его все по-разному представляют.

В бытность М.К. Треушникова судьёй Пролетарского народного суда было интересное дело. На территории, которая была подсудна данному суду, находилось студенческое общежитие, в котором у студентки, не состоявшей в браке, родился ребёнок.

Неожиданно студент того же ВУЗа, проживавший в том же общежитии подал заявление в суд об установлении его отцовства в отношении этого ребёнка.